Finkurier.ru

Журнал про Деньги
10 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Уставной капитал дочернего общества

Статья 67.3. Дочернее хозяйственное общество

1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного товарищества или общества.

Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (пункт 3 статьи 401), за исключением случаев голосования основного хозяйственного товарищества или общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (статья 1064).

Комментарий к статье 67.3 ГК РФ

1. Хозяйственное товарищество или общество может иметь дочерние общества, созданные по российскому законодательству, как на территории России, так и за ее пределами в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего общества, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации (п. 1 ст. 6 Закона об акционерных обществах, п. 1 ст. 6 Закона об ООО).

Дочернее хозяйственное общество — коммерческая организация, создаваемая в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Особенности правового положения дочернего хозяйственного общества определяются его взаимоотношениями с основным (контролирующим) обществом или товариществом и возможным возникновением ответственности контролирующей компании по долгам дочерней компании .

———————————
См.: Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под ред. В.Д. Карповича. М.: Аспект Пресс, 2010. С. 135 (автор комментария к ст. 105 ГК — Е.А. Суханов).

Дочерним может быть только хозяйственное общество, а контролирующим — не только хозяйственное общество, но и хозяйственное товарищество.

У дочернего общества может быть более одной контролирующей компании, например, одна — в силу преобладающего участия в его уставном капитале, другая — в силу заключенного с ним договора.

Нормы комментируемой статьи направлены на защиту интересов дочерних хозяйственных обществ, их участников и кредиторов.

2. Хозяйственное общество признается дочерним при наличии одного из следующих обстоятельств:

а) преобладающее по сравнению с другими участниками участие в его уставном капитале другого хозяйственного общества или товарищества (контролирующей компании), например при владении ими более чем половиной акций дочернего общества либо долей, превышающих 50% его уставного капитала. При большом количестве участников (акционеров) дочернего хозяйственного общества, владеющих небольшими пакетами акций либо долями в уставном капитале, для преобладающего участия в его уставном капитале может оказаться достаточным и 10 — 15% акций либо соответствующей доли;

б) наличие договора между обществом и другим хозяйственным обществом или товариществом об управлении делами первого, например договор с управляющей компанией, заключенный в соответствии с п. 2 ст. 67.1 ГК РФ;

в) наличие иной возможности хозяйственного общества или товарищества определять решения, принимаемые обществом, включая фактическую возможность, например, единоличным исполнительным органом одного и другого общества является одно и то же лицо, имеющее возможность координировать действия обоих обществ.

Таким образом, наличие статуса дочернего хозяйственного общества в определенных случаях может быть доказано в судебном порядке с целью использования правовых последствий, предусмотренных п. п. 2 и 3 комментируемой статьи.

3. Основные последствия признания хозяйственного общества дочерним связаны с возникновением ответственности основного хозяйственного товарищества или общества (контролирующей компании) перед его кредиторами (п. 2 комментируемой статьи). Контролирующая компания отвечает по сделкам, совершенным дочерним хозяйственным обществом в двух случаях:

1) при заключении сделки по указанию контролирующей компании (что должно быть доказано дочерним хозяйственным обществом либо его кредиторами) контролирующая компания отвечает перед кредиторами дочернего хозяйственного общества солидарно с ним. При этом в соответствии с абз. 2 п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах контролирующая компания считается имеющей право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества. В литературе положение абз. 2 п. 3 Закона об акционерных обществах рассматривается как необоснованно узкое, противоречащее абз. 2 п. 2 комментируемой статьи и поэтому не подлежащее применению ;

———————————
См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая (постатейный) / Под ред. Н.Д. Егорова, А.П. Сергеева. М., 2005. С. 232 (автор комментария к ст. 105 — Ф.М. Полянский).

2) в случае банкротства дочернего хозяйственного общества по вине контролирующей компании (должно быть доказано, что данное банкротство было вызвано исполнением указаний контролирующей компании) последняя отвечает по долгам дочернего общества перед его кредиторами в субсидиарном порядке, т.е. при недостаточности имущества дочернего общества для погашения его долгов (абз. 3 п. 2 комментируемой статьи). Из абз. 3 п. 3 ст. 6 Закона об акционерных обществах следует, что контролирующая компания привлекается к субсидиарной ответственности лишь в том случае, если она заведомо знала о наступлении банкротства дочернего общества. Налицо коллизия между нормами ГК РФ и Закона об акционерных обществах, которая должна разрешаться в пользу ГК РФ, в соответствии с которым субсидиарная ответственность контролирующей компании наступает при любой форме ее вины.

Если дочернему обществу причиняются убытки по вине контролирующей компании, но дочернее хозяйственное общество, находящееся под влиянием контролирующего общества, не требует их возмещения, то участники (акционеры) дочернего хозяйственного общества вправе, защищая свои интересы, потребовать от контролирующей компании возмещения причиненных ею убытков (п. 3 комментируемой статьи). Законом об акционерных обществах установлено, что убытки считаются причиненными по вине контролирующей компании только в случае, когда она использовала имеющиеся у нее право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки (абз. 4 п. 3 ст. 6 Закона).

Если дочернее общество контролируется несколькими компаниями, то к ответственности должна привлекаться та из них, на основании указаний которой были заключены соответствующие сделки.

Дочернее хозяйственное общество не отвечает по долгам контролирующей компании (основного хозяйственного товарищества или общества) (абз. 1 п. 2 комментируемой статьи).

4. На наш взгляд, основания ответственности контролирующей компании по долгам дочернего хозяйственного общества должны быть унифицированы во всех законодательных актах и ориентированы на формулировку комментируемой статьи.

5. В соответствии с Концепцией развития гражданского законодательства РФ законодатель отказался от использования в ГК РФ понятий «преобладающее общество» и «зависимое общество» как не оправдавших себя на практике и не несущих особой смысловой нагрузки.

Участие в уставном капитале дочерних организаций как основание возникновения холдинговых отношений

Данное основание является наиболее распространённым и имеет несколько нюансов, в зависимости от которых будут строиться отношения между материнской и дочерней организациями. Во-первых, законодательно закреплено оценочное понятие «преобладающего участия», что автоматически повлекло к неоднозначному определению его в научной доктрине. Так, например, А.Г. Горбунов считает, что оно должно обеспечивать такое участие в акционерном капитале, которое позволяет иметь решающий голос при персональных назначениях на ключевые должности. Очевидно, что автор связывает контроль материнской компании с наличием «своих лиц», которые и будут обеспечивать её интересы, в органах управления дочерней. Т.М. Звездина понимает под преобладающим участием такую долю, которая даёт возможность основному обществу фактически одобрять или отклонять решения, принимаемые органами управления дочерней. И.С. Шиткина считает, что преобладающим участием является наличие «контрольного пакета» акций у материнской компании. Притом размер последнего не обязательно составляет 50% плюс 1 акция. Следовательно, вышеуказанные авторы, подходят к понятию преобладающего участия исходя из оценочных категорий, с чем, по нашему мнению, нельзя не согласиться.

Представляется неверным отождествлять контрольный пакет акций исключительно с возможностью определять назначения в органах управления дочерней компании, поскольку:

•Не всегда есть стопроцентная гарантия, что указанные лица будут действовать в интересах основного общества, что, следовательно, позволяет говорить об отсутствии его контроля над дочерним.

•Возможность определять назначения на ключевые должности в дочернем обществе может не иметь особого смысла, если в уставном капитале последнего другой хозяйствующий субъект будет владеть блокирующим пакетом акций (так как любая их инициатива может встречать существенный отпор).

Читать еще:  Рентабельность капитала это отношение

В соответствии с положениями законов об «Акционрных обществах» и «Обществах с ограниченной ответственностью» можно выделить следующие степени контроля:

•100% акций или доли в уставном капитале означает, что основное общество имеет возможность определять любое решение дочернего. Однако практика идет по-разному, в одних случаях презюмируя, что возможность основного общества давать обязательные указания, а в других требует, чтобы данное право было предусмотрено в уставе дочернего.

•Законом предусмотрено, что решения по отдельным вопросам (о внесении изменений в устав общества; его реорганизации и ликвидации; количественного состава совета директоров; номинальной стоимости акций и др.) принимаются 3/4 голосов участников акционерного общества. В обществах с ограниченной ответственностью данные вопросы принимаются единогласно. Следовательно, для установления контроля, в данном случае, над акционерным обществом нужно владеть 75% акций в его уставном капитале, а над ООО — 100 % доли.

•50% + 1 акция составляют «классический контрольный пакет», позволяющий определять любые вопросы общего собрания, поставленные на повестку дня.

•25% акций (или доли), позволяет материнской компании отклонять решения, принимаемые общим собранием дочерней.

Следует сделать важное уточнение — вышеуказанные количественные характеристики, в отдельных случаях, могут не свидетельствовать о наличии отношений материнское-дочернее общество. Так как последнее предполагает возможность осуществлять контроль. Поэтому имеются определённые факторы, которые могут помешать его установлению, несмотря на преобладающее участие в капитале:

•Тип акций.
Доля материнской компании может состоять как их обыкновенных акций, так и из привилегированных, которые, по общему правилу, не дают возможность голосовать. Поэтому пакет, размером, например, 50% + 1 может не давать возможности определять решения общего собрания. При участии в уставном капитале общества, располагающего 40 % акций и более, преобладающее участие устанавливается за ним. Однако, стоит сделать 2 оговорки: во-первых, количество привилегированных акций не может превышать 25 % от уставного капитала и, во-вторых, акционеры редко прибегают к использованию рассматриваемых ценных бумаг, в особенности, при наличии цели установить экономический контроль.

•Структура уставного капитала и взаимоотношения между акционерами.
Он может быть распределён между множеством акционеров, процент которых, при согласовании своих действий, превышает размер участия определённого хозяйствующего субъекта. Например, общество А владеет 40 % уставного капитала общества В. Остальные 60 % разбиты на 12 долей между различными участниками. Если они не будут действовать согласованно, то, соответственно, общество А будет определять решения общего собрания. Однако при кооперации, они смогут провести необходимое им решение.

•Активность акционеров.
Это особенно актуально для крупных компаний, где значительный объём акций распределён между миноритарными акционерами, которые не желают участвовать в делах организации, вкладывая акции лишь для получения дивидендов. Зачастую они не являются на общее собрание и не голосуют по поставленным вопросам. Однако возможность оказывать существенное влияние на решения в данных обществах, они не теряют.

Стоит сделать оговорку, что вышерассмотренные обстоятельства являются скорее частными случаями и теоретическими возможностями. Судебная практика все же исходит из формальных критериев, в большинстве случаев, определяя отношения дочерности, при участии в размере 50% + 1, не исследуя структуру уставного капитала и порядок голосования на общем собрании.

Таким образом, преобладающее участие в уставном капитале дочернего общества является наиболее стабильным и универсальным способом контроля над ним со стороны материнской компании, поскольку позволяет напрямую определять решения его органов управления и само по себе является структурой, не подверженной постоянным изменениям. Также, при исследовании данного основания стоит обращать внимание не только на процент участия в уставном капитале, но и на отдельные, сторонние, факторы, которые могут повлиять на принятие решений дочернего общества.

Организация создает дочернее общество. Доля организации в уставном капитале создаваемого предприятия составляет 100%. Взнос в уставный капитал предприятия осуществляется имуществом организации. Кроме того, дочернему предприятию перечисляются денежные средства в порядке оказания финансовой помощи.

Организация создает дочернее общество с уставным капиталом в сумме 280 000 руб. Доля организации в уставном капитале дочернего предприятия составляет 100%. В уставный капитал создаваемого предприятия вносятся: основные средства первоначальной стоимостью 600 000 руб., износ — 400 000 руб., МБП стоимостью 80 000 руб. Кроме того, для обеспечения деятельности дочернего общества организация перечисляет ему денежные средства в размере 100 000 руб. на пополнение оборотных средств в качестве безвозвратной финансовой помощи.
В соответствии со ст.105 Гражданского кодекса РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
Согласно Плану счетов бухгалтерского учета финансово — хозяйственной деятельности предприятий и Инструкции по его применению, утвержденным Приказом Минфина СССР от 01.11.1991 N 56 (в ред. от 17.02.1997), при учреждении дочернего предприятия на стоимость имущества, вносимого в уставный капитал, делается запись по дебету счета 06 «Долгосрочные финансовые вложения» в корреспонденции с кредитом счетов учета реализации соответствующих материальный ценностей и денежных средств.
В соответствии с пп.»а» п.1 ст.3 Закона РФ от 06.12.1991 N 1992-1 (ред. от 04.05.1999) «О налоге на добавленную стоимость» объектами налогообложения являются обороты по реализации на территории РФ товаров, выполненных работ и оказанных услуг. Поскольку в соответствии с п.3 ст.39 Налогового кодекса РФ от 31.07.1998 N 146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 16.07.1998, в ред. от 09.07.1999) передача товаров (работ, услуг) в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ не признается реализацией, обороты по такой передаче НДС не облагаются.
Однако согласно ст.7 Закона «О налоге на добавленную стоимость» из общей налоговой суммы, подлежащей перечислению в бюджет, не исключаются налоги, уплаченные по товарам (работам, услугам), использованным на непроизводственные нужды. В соответствии с п.3 Письма Минфина России от 12.11.1996 N 1996 «О порядке отражения в бухгалтерском учете отдельных операций, связанных с налогом на добавленную стоимость и акцизами» в случае отпуска товарно — материальных ценностей на непроизводственные нужды после списания налога со счета 19 «Налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям» производится восстановление соответствующих сумм налога по кредиту счета 68 «Расчеты с бюджетом» в корреспонденции со счетами учета источников их покрытия (финансирования).
Таким образом, при передаче материальных ценностей в качестве вклада в уставный капитал суммы НДС, уплаченные поставщикам при приобретении указанных ценностей, которые ранее были приняты к зачету, следует восстановить на расчеты с бюджетом. Поскольку в уставный капитал передается основное средство, т.е. амортизируемое имущество, ранее использовавшееся в производственных целях, на расчеты с бюджетом должна быть восстановлена сумма НДС, приходящаяся на остаточную стоимость данного имущества.
При оказании безвозвратной финансовой помощи дочернему предприятию на сумму денежных средств, подлежащих передаче, делается запись по дебету счетов учета собственных источников в корреспонденции со счетом 78 «Расчеты с дочерними (зависимыми) обществами». По перечислении денежных средств делается запись по дебету счета 78 в корреспонденции со счетами учета денежных средств.
При этом суммы, перечисленные головной организацией дочернему предприятию в порядке оказания финансовой помощи, не облагаются НДС, поскольку согласно п.1. ст.4 Закона «О налоге на добавленную стоимость» в облагаемый оборот включаются получаемые предприятиями денежные средства, только если их получение связано с расчетами по оплате товаров (работ, услуг).
—————————T——T——T——-T—————-¬
¦ Содержание операций ¦Дебет ¦Кредит¦ Сумма,¦ Первичный ¦
¦ ¦ ¦ ¦ руб. ¦ документ ¦
+————————-+——+——+——-+—————-+
¦ ¦ ¦ ¦ ¦ Учредительные ¦
¦Отражена передача ¦ ¦ ¦ ¦ документы, ¦
¦основных средств в ¦ ¦ ¦ ¦ Акт приемки- ¦
¦уставный капитал ¦ ¦ ¦ ¦ передачи ¦
¦дочернего предприятия ¦ 06 ¦ 47 ¦200 000¦основных средств¦
+————————-+——+——+——-+—————-+
¦Списана балансовая ¦ ¦ ¦ ¦ Акт приемки- ¦
¦стоимость переданных ¦ ¦ ¦ ¦ передачи ¦
¦основных средств ¦ 47 ¦ 01 ¦600 000¦основных средств¦
+————————-+——+——+——-+—————-+
¦Списана сумма начисленной¦ ¦ ¦ ¦ Акт приемки- ¦
¦амортизации по переданным¦ ¦ ¦ ¦ передачи ¦
¦основным средствам ¦ 02 ¦ 47 ¦400 000¦основных средств¦
+————————-+——+——+——-+—————-+
¦Восстановлена на расчеты ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦с бюджетом сумма НДС, ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦приходящаяся на ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦остаточную стоимость ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦основных средств ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦((600 000 — 400 000) х ¦ ¦ ¦ ¦ Бухгалтерская ¦
¦х 20%) ¦ 88 ¦ 68 ¦ 40 000¦ справка-расчет ¦
+————————-+——+——+——-+—————-+
¦ ¦ ¦ ¦ ¦ Учредительные ¦
¦ ¦ ¦ ¦ ¦ документы, ¦
¦Отражена передача МБП в ¦ ¦ ¦ ¦ Накладная на ¦
¦уставный капитал ¦ ¦ ¦ ¦ отпуск МБП ¦
¦дочернего предприятия ¦ 06 ¦ 48 ¦ 80 000¦ со склада ¦
+————————-+——+——+——-+—————-+
¦Списана балансовая ¦ ¦ ¦ ¦ Накладная на ¦
¦стоимость МБП, переданных¦ ¦ ¦ ¦ отпуск МБП ¦
¦дочернему предприятию ¦ 48 ¦ 12 ¦ 80 000¦ со склада ¦
+————————-+——+——+——-+—————-+
¦Восстановлена на расчеты ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦с бюджетом сумма НДС ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦по переданным МБП ¦ ¦ ¦ ¦ Бухгалтерская ¦
¦(80 000 х 20%) ¦ 88 ¦ 68 ¦ 16 000¦ справка-расчет ¦
+————————-+——+——+——-+—————-+
¦ ¦ ¦ ¦ ¦ Авизо ¦
¦ ¦ ¦ ¦ ¦ организации- ¦
¦Отражена сумма финансовой¦ ¦ ¦ ¦ учредителя о ¦
¦помощи, подлежащая ¦ ¦ ¦ ¦сумме финансовой¦
¦перечислению дочернему ¦ ¦ ¦ ¦помощи дочернему¦
¦предприятию ¦ 88 ¦ 78 ¦100 000¦ предприятию ¦
+————————-+——+——+——-+—————-+
¦Перечислены денежные ¦ ¦ ¦ ¦ ¦
¦средства дочернему ¦ ¦ ¦ ¦Выписка банка по¦
¦предприятию ¦ 78 ¦ 51 ¦100 000¦расчетному счету¦
L————————-+——+——+——-+——————
12.10.1999 Ю.С.Орлова

Читать еще:  Величину уставного капитала акционерного общества составляет

Центр исследований
проблем налогообложения
и бухгалтерского учета

Рука помощи от учредителя

Отражаем вклад в имущество в учете дочерней и материнской организаций

Если для текущей деятельности организации собственных ресурсов недостаточно, восполнить дефицит могут помочь участники. Оформить помощь можно по-разному: увеличить уставный капитал, внести вклад в имущество ООО или просто передать активы безвозмездно. Каждый вариант имеет свои плюсы и минусы. Увеличение уставного капитала — процедура достаточно сложная: потребуется дважды провести общее собрание участников, внести изменения в устав и зарегистрировать их. Безвозмездная помощь с этой точки зрения самый простой вариант. Но участники ООО могут пойти и по другому пути, оформив помощь в виде вклада в имущество. В определенных случаях с позиции налогообложения это выгоднее, чем полученная безвозмездно помощь.

Расскажем, на что надо обратить внимание, чтобы не пришлось переплачивать налоги.

Учет у передающей стороны

Бухгалтерский учет

Согласно рекомендациям Минфина при отражении в учете операций по внесению вкладов в имущество дочернего общества необходимо руководствоваться ПБУ 10/99 «Расходы организации » Письмо Минфина от 29.01.2008 № 07-05-06/18 (разд. «Представление аудируемым лицом информации о вкладах участников общества с ограниченной ответственностью в имущество общества») . Если следовать этим рекомендациям, передачу имущества нужно отразить по дебету счета 91-2 «Прочие расходы» в корреспонденции с кредитом счетов учета передаваемого имущества.

Однако существует и иной подход к учету такой операции: вклады в имущество общества нужно учитывать в составе финансовых вложений.

ОБМЕН ОПЫТОМ

“ Если организация (инвестор) владеет 100% долей в уставном капитале другой организации (объект инвестиций), то вклад инвестора в имущество объекта инвестиций в отчетности инвестора (и по МСФО, и по российским ПБУ) отражается в составе инвестиции (финансового вложения). То есть вклад в имущество общества (а также материальная помощь дочерней компании, взнос на увеличение чистых активов и т. п.) отражается точно так же, как и вклад в уставный капитал.

Действительно, пользователю отчетности компании-инвестора совершенно все равно, были ли при этом внесены изменения в учредительные документы (приоритет содержания перед формой). Ему важно только, что объект инвестиций получил дополнительные активы и будет использовать их в своей деятельности для извлечения прибыли.

Если рассуждать с точки зрения российского бухучета, то может показаться, что такой порядок учета противоречит первому условию принятия к бухгалтерскому учету активов в качестве финансовых вложени й абз. 2 п. 3 ПБУ 19/02 — наличие надлежаще оформленных документов, подтверждающих существование у организации права на финансовые вложения и права на получение впоследствии денежных средств или других активов от этих финвложений.

Однако это не так. Инвестор имеет надлежаще оформленные документы, подтверждающие передачу имущества объекту инвестиций. Кроме того, у инвестора есть учредительные документы на объект инвестиций или документы, подтверждающие приобретение доли. Все это в совокупности дает инвестору право на получение в дальнейшем денег или других активов от объекта инвестиций.

Если же инвестор владеет долей менее 100%, то вклад в имущество объекта инвестиций будет внесен всеми инвесторами пропорционально их доле в объекте инвестиций. И каждый инвестор отразит свой вклад так, как это описано выше, то есть в составе инвестиции.

Такой подход применяется потому, что пропорциональный вклад инвесторов не изменяет доли их владения в объекте инвестиций. Реальная стоимость инвестиции каждого инвестора сразу после вклада вырастет минимум на сумму его вклада (иначе никто в обычных обстоятельствах такой вклад делать не будет), а то и больше. Конечно, в дальнейшем эта инвестиция может обесцениться, но это уже вопросы последующего учета, а не первоначального признания вклада инвестора в имущество объекта инвестици й ” .

Если вклад в имущество вносится деньгами, тогда никаких сложностей не возникает, НДС не начисляется. А вот при передаче иных активов (товаров, материалов, основных средств и т. д.) участнику нужно начислить и уплатить в бюджет НДС с их рыночной стоимост и подп. 1 п. 1 ст. 146, п. 2 ст. 154 НК РФ . По крайней мере так считает Минфи н Письма Минфина от 21.08.2013 № 03-07-08/34198, от 15.07.2013 № 03-07-14/27452 . По мнению чиновников, передача имущества в этой ситуации признается реализацией, а соответственно, облагается НДС.

Учредитель поможет дочерней компании справиться с проблемами и расчистить путь в светлое финансовое будущее

Но с мнением Минфина можно не согласиться. Дело в том, что передача имущества в данном случае носит инвестиционный характер, а следовательно, реализацией не признаетс я подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ . Поэтому и начислять НДС здесь не нужно. Но при таком подходе надо восстановить НДС, принятый к вычету ранее при приобретении имуществ а подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ . Напомним, что по товарам и материалам НДС восстанавливается в полной сумме (поэтому никакой выгоды от признания сделки инвестиционной организация, скорее всего, не получит). А вот по основным средствам восстанавливается только та часть НДС, которая приходится на его остаточную стоимость. Поэтому, если в качестве вклада вы передаете дорогостоящее основное средство и его остаточная стоимость сильно отличается от рыночной, признание операции инвестиционной намного выгоднее с точки зрения налогообложения. Организациям, готовым спорить с налоговиками, будет полезно узнать, что судебная практика в этом вопросе на стороне налогоплательщиков. По мнению арбитров, внесение участником вклада в имущество дочерней компании является инвестиционной сделкой и НДС не облагаетс я Постановления ФАС ВВО от 03.12.2012 № А29-10167/2011; ФАС ЦО от 20.02.2007 № А-62-3799/2006 . Если вы будете придерживаться этой позиции, тогда и в бухгалтерском учете вклад в имущество лучше учитывать в составе финансовых вложений.

Налог на прибыль

С точки зрения налогообложения прибыли внесение вклада в имущество дочерней организации признается безвозмездной передачей. Поэтому стоимость передаваемого имущества (в том числе и денег) в расходах при расчете налога на прибыль не учитывается. Как не учитываются и расходы, связанные с такой передачей (например, расходы по доставке товара от материнской компании к дочерней ) п. 16 ст. 270 НК РФ; Письма Минфина от 10.05.2006 № 03-03-04/1/426, от 14.03.2006 № 03-03-04/1/222 .

Отдельно поговорим о списании начисленного или восстановленного НДС. Существуют два варианта его учета.

ВАРИАНТ 1 (рискованный). Этот НДС отражаем в составе прочих расходов организаци и подп. 1 п. 1 ст. 264, подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ; Постановление ФАС ВВО от 18.03.2011 № А82-8294/2008 .

ВАРИАНТ 2 (безопасный). НДС в расходах не учитываем. Дело в том, что такой НДС налоговики, как правило, признают затратами, напрямую связанными с безвозмездной передачей. А они, как мы уже сказали, базу по налогу на прибыль не уменьшаю т п. 16 ст. 270 НК РФ .

Учет у получающей стороны

Бухгалтерский учет

В бухгалтерском учете дочерней организации получение помощи от участников отражается по дебету счета учета имущества и кредиту счета 83 «Добавочный капитал » Письма Минфина от 29.01.2008 № 07-05-06/18, от 13.04.2005 № 07-05-06/107 . По какой стоимости отражать поступившее имущество? В действующих нормативных документах по бухгалтерскому учету об этом не говорится. На наш взгляд, учесть такое имущество нужно по рыночной стоимости (то есть так же, как безвозмездно полученное ) п. 7 ПБУ 1/2008 .

Читать еще:  Отчет об изменениях капитала

Налог на прибыль

Налоговый кодекс позволяет не платить налог на прибыль с любого имущества, полученного от участников, при условии, что целью такой передачи является увеличение чистых активов компании-получателя. Причем данное правило действует независимо от доли участия в уставном капитале организаци и подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ ; Письмо Минфина от 20.04.2011 № 03-03-06/1/257 . Поэтому в документах, касающихся внесения вкладов (а это прежде всего решение участников), должно быть прямо указано: «Целью внесения вкладов является увеличение чистых активов дочернего общества».

ПРЕДУПРЕЖДАЕМ РУКОВОДИТЕЛЯ

Чтобы не пришлось переплачивать налог на прибыль, в решении общего собрания участников нужно прямо указать, что целью внесения вкладов в имущество является увеличение чистых активов дочернего общества.

Если такая цель не будет указана в документах, полученная помощь не будет облагаться налогом на прибыль, только когд а подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ :

  • доля учредителя в уставном капитале дочерней компании более 50%;
  • полученное имущество (кроме денег) в течение года не будет передано третьим лицам (продано, сдано в аренду, передано в зало г Письмо Минфина от 09.02.2006 № 03-03-04/1/100 ).

Если в качестве вклада в имущество вы получили основное средство, его можно амортизировать. Первоначальная стоимость такого ОС будет равна его рыночной цене (но не ниже остаточной стоимости данного ОС в налоговом учете материнской компании ) п. 1 ст. 257, п. 8 ст. 250 НК РФ; Письмо Минфина от 28.04.2009 № 03-03-06/1/283 . Однако применять амортизационную премию к этим основным средствам вы не может е п. 9 ст. 258 НК РФ .

А вот при получении материалов или товаров их налоговая стоимость будет равна нулю. Поэтому при списании материалов в производство или продаже товаров в налоговом учете их стоимость в расходах учесть нельзя, даже если при их получении вы отразили дохо д Письма Минфина от 26.09.2011 № 03-03-06/1/590, от 07.02.2011 № 03-03-06/1/80 .

Если же вклад в имущество общества внесен деньгами, никаких сложностей нет. Все, что вы приобретете на эти деньги, будет учитываться в обычном порядк е Письмо Минфина от 20.03.2012 № 03-03-06/1/142 .

Даже если материнская компания при передаче имущества начислит НДС, к вычету вы его принять не сможет е п. 2 ст. 171 НК РФ . Как нельзя принять к вычету и НДС, восстановленный материнской компанией (при признании сделки инвестиционной). Ведь вычет возможен только при получении имущества в качестве вклада в уставный капита л п. 11 ст. 171 НК РФ , а это совсем иная ситуация.

Вносить вклад в имущество общества лучше все-таки деньгами. С точки зрения налогообложения это и проще, и выгоднее.

Может ли ООО участвовать в создании другого ООО?

Общество с ограниченной ответственностью является хозяйствующим субъектом, который создается для ведения какой-либо деятельности и получения прибыли. Все вопросы, касающиеся ООО, регламентирует закон 14-ФЗ, а также гл. 4 ГК РФ. У этой организационно-правовой формы есть две отличительные особенности. Во-первых, уставный капитал общества складывается из долей его участников. Во-вторых, у участников нет личной имущественной ответственности по финансовым обязательствам организации. Учитывая, что эта форма создания юридического лица наиболее распространена, информация о том, кому разрешается быть участником общества, и может ли ООО быть учредителем ООО, будет полезна каждому предпринимателю.

Учредители ООО

В юридическом смысле учредителями считают лиц, которые организуют дело, создают новую компанию и привлекают вкладчиков капитала к участию в ней. После государственной регистрации и начала деятельности учредители становятся ее участниками. Учредить общество может также одно лицо, которое и будет его единственным участником.

Согласно ст. 7 закона 14-ФЗ открыть ООО могут следующие субъекты:

  1. Российские граждане. Для некоторых категорий физических лиц возможность участия в ООО ограничена законом. Запрещено заниматься предпринимательской деятельностью военнослужащим, судьям, гражданским служащим, депутатам Госдумы и членам Совета Федерации. Учредителями общества, занимающегося частной охранной деятельностью, не могут быть лица с судимостью за умышленное преступление.
  2. Российские юридические лица, в том числе некоммерческие организации. При этом хозяйственное общество не может быть единственным учредителем, если у него самого единственный участник.
  3. Иностранные граждане и юридические лица. Для них также установлено ограничение в отношении некоторых видов деятельности. Например, иностранцы не могут быть учредителями средства массовой информации на основании ст. 19.1 закона о СМИ № 2124-1.
  4. Государство, субъект РФ, муниципальное образование. В силу ст. 124 ГК РФ они наравне с гражданами и юридическими лицами действуют в отношениях, которые регулирует гражданское законодательство. Государство или субъект РФ могут представлять госорганы, а муниципальное образование – органы местного самоуправления.

В соответствии с п. 3 ст. 7 закона 14-ФЗ у общества не должно быть больше 50 участников. Если это число превышено, то нужно либо уменьшить их количество, либо преобразовать его в АО. В противном случае организацию могут ликвидировать в судебном порядке на основании ст. 88 ГК РФ.

В правовом смысле ООО является закрытым хозяйственным обществом, а значит, число его участников должно быть постоянным. Если акции АО теоретически может купить кто угодно, то порядок приема третьих лиц в состав ООО строго регламентирован законом 14-ФЗ.

Создание ООО другим обществом

Ответ на вопрос, может ли ООО открыть другое ООО, содержится в законе 14-ФЗ. Право юридических лиц создавать другие хозяйственные общества установлено статьей 6. В соответствии с данной нормой они могут быть дочерними и зависимыми. Правовой статус у них разный, а значит, и условия деятельности отличаются. Причем создавать их можно как в РФ, так и за границей.

Дочернее общество

Компания признается дочерней по отношению к ООО, если оно влияет на принимаемые этой компанией решения. Эта возможность не зависит напрямую от размера участия в уставном капитале или какого-либо договора между сторонами. Она может быть связана с корпоративной структурой группы компаний или порядком заключения сделок, который в ней установлен. Поэтому формальный признак контроля, а именно, участие не менее чем в 50% капитала «дочки», не является обязательным.

Обе компании составляют одну группу хозяйствующих субъектов и являются аффилированными друг другу. Для ООО аффилированными считаются физические и юридические лица, которые могут оказывать влияние на его деятельность. Дочернее общество и его учредитель обязаны соблюдать следующие требования:

  • учитывать ограничения, установленные ч. 2 ст. 9 закона о защите конкуренции антимонопольного законодательства, например, не могут одновременно участвовать в одном и том же тендере при госзакупках;
  • включать сведения друг о друге в бухгалтерскую отчетность как об аффилированных лицах.

При налогообложении взаимозависимых лиц инспекция следит за ценой совершаемых сделок. Налог на прибыль может быть исчислен с учетом совокупного финансового результата деятельности группы компаний, а обязанность его уплаты возложена на ответственного участника группы согласно п. 1 ст. 45 НК РФ.

Зависимое общество

В этом случае участник имеет более 20% уставного капитала другой компании, но на принятие ею решений влиять не может. Эти общества также являются аффилированными. Кроме внесения сведений в бухгалтерскую отчетность, владелец 20% капитала обязан опубликовать эту информацию в «Вестнике государственной регистрации».

В чем отличие зависимого общества от дочернего

Статус будущей компании зависит от того, с какой целью собираются открыть ООО. «Дочкой» проще руководить, но в некоторых случаях ее экономические и юридические возможности ограничены. Основные отличия этих организационно-правовых форм заключаются в следующем.

  • Зависимое общество является более свободным в экономическом и юридическом смысле, хотя и считается аффилированным. Оно может быть одновременно дочерним, если соблюдаются остальные критерии.
  • На дочернее общество распространяются требования антимонопольного законодательства и закона о защите конкуренции, а на зависимое – нет.
  • ООО отвечает по долгам и убыткам «дочек», зависимое общество само несет финансовую ответственность в полном объеме.

Основная цель создания таких компаний заключается в оптимизации финансовых вложений и разделении различных направлений деятельности. В отличие от филиалов и представительств они являются самостоятельными юридическими лицами и при этом могут действовать в интересах своего учредителя.

Подпишитесь на новостную рассылку, чтобы в числе первых узнавать о свежих статьях на сайте:

Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector