Finkurier.ru

Журнал про Деньги
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Вклад в имущество акционерного общества

Внесение вкладов в имущество АО.
Новые возможности для акционеров

  • Матулевич Владимир | эксперт журнала «Юридический справочник руководителя»

В прошлом номере мы подробно рассказывали о вкладах в имущество ООО. Тогда мы отметили, что с недавнего времени вклады в имущество могут вносить не только участники ООО, но и акционеры АО. В этом номере мы расскажем, как акционеры могут поддержать компанию вкладом в имущество.

Подробнее о вкладах в имущество ООО читайте статью Александра Росикова «Как поддержать ООО вкладом в имущество»

Зачем понадобились изменения?

Возможность внести вклад в имущество АО без увеличения его уставного капитала официально появилась у акционеров 15 июля 2016 г. Именно в этот день вступил в силу Федеральный закон от 03.07.2016 № ­339-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон “Об акционерных обществах”».

Авторы закона указывают, что он расширяет возможности получения АО финансовой и материальной поддержки со стороны акционеров. Эта поддержка особенно актуальна в условиях кризиса. Вклад в имущество может стать эффективным инструментом передачи финансовых ресурсов от заинтересованных акционеров к АО для улучшения его экономического состояния (например, чтобы не допустить банкротства) без увеличения уставного капитала. Такие вклады обычно вносят акционеры – юридические лица: материнские или преобладающие компании.

Законодатель обращает внимание, что изменения, внесенные в Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО), полностью согласуются с правоприменительной практикой.

Немного истории

Возможность вносить вклады в имущество АО без увеличения уставного капитала суды признают уже давно. Еще четыре года назад Президиум ВАС РФ в постановлении от 04.12.2012 № 8989/12 по делу № А28-5775/2011-223/12 указывал, что экономические отношения между основным и дочерним АО носят особый характер. Поэтому основное общество может вносить вклады в имущество «дочки» не только при учреждении, но и в любой другой момент. Более того, высшие арбитры допустили также возможность обратной передачи имущества.

По сути, при внесении вклада в имущество происходит оптимизация деятельности взаимосвязанных компаний. При этом права кредиторов этих компаний, по мнению Президиума ВАС РФ, не нарушаются. Их интересы защищены, в частности, нормами законодательства о банкротстве (сделки, совершенные в преддверии банкротства, можно оспорить) и об ответственности лиц, имеющих право давать компании обязательные указания.

Новая статья

Итак, с 15 июля 2016 г. Закон об АО дополнен новой статьей 32.2 «Вклады в имущество общества, не увеличивающие уставный капитал общества». В соответствии с ней акционеры для поддержания деятельности компании могут в любое время вносить в имущество АО безвозмездные вклады, которые не увеличивают уставный капитал и не изменяют номинальную стоимость акций. Такие вклады можно внести как деньгами, так и другим имуществом. Главное, чтобы имущество относилось к видам, указанным в ст. 66.1 ГК РФ.

Вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.

Важно отметить, что при внесении вклада в имущество нормы о сделках с заинтересованностью (глава XI Закона об АО) не применяются. Об этом сказано в новом абз. 9 п. 2 ст. 81 Закона об АО. Впрочем, получать «добро» на внесение вклада в имущество все равно придется. Но об этом чуть ниже.

Весь упор – на договор

Вклады должны передаваться на основании договора, который заключается между акционером и компанией. Это соглашение не предусматривает какого-либо встречного предоставления со стороны АО. Но считать его договором дарения нельзя. Президиум ВАС РФ в уже упомянутом постановлении от 04.12.2012 № 8989/12 по делу № А28-5775/2011-223/12 объяснял это особенностями взаимоотношений «мамы» и «дочки», которые с экономической точки зрения составляют единый хозяйствующий субъект.

Тем не менее Росреестр до недавнего времени мог квалифицировать вклад акционера в имущество компании в качестве дарения и отказать в регистрации права (если оно подлежит регистрации). Аргумент, который приводили специалисты Росреестра, крайне прост: в отношениях между компаниями дарение запрещено (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ). И тогда акционеру приходилось доказывать свою правоту в суде (см., например, постановление Арбитражного суда Центрального округа от 02.03.2016 № Ф10-116/2016 по делу № А14-7898/2015).

Теперь подобных споров возникать не должно. В абз. 3 п. 1 ст. 32.2 Закона об АО прямо сказано, что к договору о внесении вклада в имущество АО нормы о дарении (глава 32 ГК РФ) не применяются.

Образец договора приведен в Примере.

Договор о внесении вклада в имущество АО

По общему правилу договор, на основании которого акционер вносит вклад в имущество АО, должен быть предварительно одобрен решением совета директоров (наблюдательного совета). Получается, что для внесения вклада необходимо, во-первых, желание самого акционера, а во-вторых, предварительное одобрение сделки. Впрочем, это утверждение справедливо только для публичных АО. А вот для непубличных обществ ст. 32.2 Закона об АО предусматривает особые правила.

Непубличными являются те АО, акции (эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции) которого не могут предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц (п. 2 ст. 7 Закона об АО). Прежде непубличные АО назывались ЗАО.

Вклады и имущество непубличных АО

Сразу скажем, что особые правила внесения вкладов в имущество непубличного АО применяются только в том случае, если они предусмотрены уставом компании. Если же в уставе никаких специальных положений о внесении вкладов в имущество нет, то акционер просто заключает с компанией предварительно одобренный договор о внесении вклада.

Во-первых, уставом непубличного АО может быть предусмотрено, что по решению общего собрания акционеры обязаны внести вклад в имущество, а также установлены порядок, сроки и основания внесения. Решение о «принудительном» внесении вкладов должно быть принято единогласно (абз. 2 п. 3 ст. 32.2 Закона об АО).

Если акционер не исполнит решение общего собрания, то другой акционер или само непубличное АО может через суд обязать «уклониста» внести вклад в имущество (п. 4 ст. 32.2 Закона об АО).

Во-вторых, в уставе можно закрепить, что по решению общего собрания допускается возложение обязанности по внесению вклада только на владельцев определенной категории акций. Такое решение считается принятым при одновременном соблюдении двух условий (абз. 3 п. 3 ст. 32.2 Закона об АО):

  • решение набрало не менее трех четвертей голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании;
  • решение единогласно поддержали все акционеры, которые будут обязаны внести вклады.

В-третьих, уставом могут быть предусмотрены различные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество непубличного общества (п. 2 ст. 32.2 Закона об АО). Классический пример – ограничение максимальной стоимости вкладов, вносимых всеми или определенными акционерами.

Во всех трех случаях вклады вносятся:

  • пропорционально долям акционеров в уставном капитале компании. Однако в уставе можно закрепить непропорциональное распределение (абз. 4 п. 3 ст. 32.2 Закона об АО);
  • деньгами. Внесение вкладов в другой форме может быть зафиксировано в уставе или в решении общего собрания акционеров (абз. 5 п. 3 ст. 32.2 Закона об АО).

Обязанность внести вклад в имущество непубличного АО возлагается на тех лиц, которые были акционерами на дату принятия соответствующего решения (абз. 6 п. 3 ст. 32.2 Закона об АО). Поэтому лицо, которое в дальнейшем перестало быть акционером, не освобождается от обязанности внести вклад в имущество.

Налогообложение

В пояснительной записке авторы поправок в Закон об АО предлагают при налогообложении вкладов в имущество руководствоваться подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. Там сказано, что при определении базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества (в т.ч. денег), полученного безвозмездно от:

  • «мамы» или «дочки». Для определения «материнства» используется критерий владения более чем половиной уставного капитала;
  • «физика», владеющего более 50% уставного капитала.

Главное, чтобы полученное имущество (деньги не в счет) в течение года не передавалось третьим лицам.

Однако с этой точкой зрения можно поспорить. По нашему мнению, в данном случае должна применяться другая норма – подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ. В соответствии с ним в налоговую базу не включаются доходы в виде стоимости имущества (имущественных прав), которое акционер передает компании для увеличения чистых активов. Обоснованность такого подхода подтверждается письмами Минфина России (от 08.12.2015 № 03-03-06/1/71620, от 17.09.2015 № 03-03-06/2/53555 и от 20.04.2011 № 03-03-06/1/257) и ФНС России (от 22.11.2012 № ­ЕД-4-3/19653). При этом размер доли акционера и срок, в течение которого компания будет владеть полученным имуществом, никакого значения не имеют.

Оформляем вклад в имущество общества

Новый необлагаемый доход

С 2018 г. вклады в имущество общества, полученные от участников/ акционеров с соблюдением правил гражданского законодательства, не учитываются в качестве доходов, облагаемых налогом на прибыл ь подп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ .

Новый льготный доход никак не пересекается со вкладами в уставный капитал. Вклады в УК, как и ранее, освобождены от уплаты налога на прибыль отдельным пунктом Налогового кодекс а подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ .

А вот помощь участников с целью пополнения чистых активов общества больше не фигурирует в перечне необлагаемых доходо в подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ (ред., действ. до 01.01.2018) . Об этом мы уже рассказывали в , 2017, № 23, с. 51. Теперь подобную помощь от участников/ акционеров придется учитывать в доходах, если она одновременн о подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ :

Читать еще:  Инвестиционные договора соглашения

• не оформлена как вклад в имущество;

• предоставлена в виде безвозмездной помощи от участника, который владеет не более 50% доли в уставном капитал е Письма Минфина от 13.12.2016 № 03-03-05/74496 , от 17.04.2015 № 03-11-06/2/21943 . Причем владение участником долей ровно 50% не дает право на освобождение от налогообложения дохода в виде полученной от него помощи.

Что может быть вкладом в имущество

При внесении вклада в имущество надо соблюдать правила, установленные Гражданским кодексом. Так, по общему правилу в имущество общества можно внест и ч. 1 ст. 66.1 ГК РФ :

• доли/ акции в уставных/ складочных капиталах других хозяйственных товариществ и обществ;

• государственные и муниципальные облигации;

• подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам (если иное не установлено законом).

Вклад в имущество общества не увеличивает ни размер уставного капитала общества, ни долю участника в уставном капитале (номинальную стоимость акци й) п. 4 ст. 27 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ (далее — Закон № 14-ФЗ); п. 1 ст. 32.2 Закона от 26.12.95 № 208-ФЗ .

Правила внесения вкладов в имущество различны в обществах с ограниченной ответственностью и в акционерных обществах.

Вклады в имущество ООО

Для внесения вклада в имущество ООО нужно, чтобы соблюдались следующие услови я пп. 1, 2 ст. 27 Закона № 14-ФЗ :

• порядок внесения вкладов в имущество закреплен в уставе (причем подобные дополнения в устав могут вноситься лишь единогласным голосованием на общем собрании участников ООО);

• участники приняли решение о внесении вкладов на общем собрании. За такое решение должно быть отдано не менее 2/3 голосов участников общества (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом).

По умолчанию вклады в имущество ООО вносятся всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале. Но уставом может быть определен и иной порядо к п. 2 ст. 27 Закона № 14-ФЗ . Кроме того, в уставе ООО могут быть предусмотрены:

• ограничения по максимальной стоимости вкладов в имущество ООО;

• иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество общества.

По общему правилу вклад в имущество ООО можно сделать только деньгами. Однако возможность внесения вкладов иным способом (к примеру, товарами или основными средствами) можно закрепить либо в уставе ООО, либо в решении общего собрания участнико в п. 3 ст. 27 Закона № 14-ФЗ .

Приведем образец протокола о внесении вклада в имущество ООО.

Общество с ограниченной ответственностью «Радуга»

Протокол № 5
общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью «Радуга»

О внесении вкладов в имущество участниками

Форма проведения внеочередного общего собрания: совместное присутствие участников.

Дата проведения внеочередного общего собрания: 22.01.2018.

Место проведения собрания: г. Москва, ул. Волшебная, д. 88, стр. 8.

Время начала регистрации участников собрания: 10.20.

Время окончания регистрации участников собрания: 10.30.

Открытие собрания: 10.40.

Собрание закрыто: 11.30.

В собрании лично участвовали участники общества с ограниченной ответственностью «Радуга» (далее — Общество):
— Смирнов Олег Иванович, место жительства: г. Москва, Цветной бульвар, д. 555, кв. 55, паспорт 4509 № 888222, выдан 09.12.2003 ОВД района Тверской г. Москвы, к/п 772-114;
— Револин Михаил Викторович, место жительства: г. Москва, Цветной бульвар, д. 555, кв. 88, паспорт 4903 № 777333, выдан 01.10.2004 ОВД района Тверской г. Москвы, к/п 772-114.

Открыл собрание: Смирнов Олег Иванович.

Секретарь собрания: Револин Михаил Викторович.

Повестка дня:
1. Об избрании председательствующего на общем собрании (председателя общего собрания).
2. О внесении вкладов в имущество Общества.

По первому вопросу:
Общее собрание участников Общества открыл Смирнов Олег Иванович и предложил избрать председателем собрания Смирнова Олега Ивановича.

Голосовали:
«за» — 100%; «против» — 0%; «воздержались» — 0%.
Решение: принято.

Постановили:
Избрать председателем собрания Смирнова Олега Ивановича.

По второму вопросу:
Выступил Смирнов Олег Иванович с предложением в соответствии с п. 1 ст. 27 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 16 Устава Общества внести вклады в имущество Общества.

Голосовали:
«за» — 100%; «против» — 0%; «воздержались» — 0%.
Решение: принято.

Постановили:
1. Всем участникам внести вклады в имущество Общества в общем размере 300 000 руб. 00 коп. (Триста тысяч руб. 00 коп.) пропорционально их долям в уставном капитале Общества:
— О.И. Смирнов вносит 150 000 руб. (Сто пятьдесят тысяч руб. 00 коп.);
— М.В. Револин вносит 150 000 руб. (Сто пятьдесят тысяч руб. 00 коп.).
2. Вклад в имущество вносится каждым из участников деньгами путем перечисления на расчетный счет Общества в срок не позднее 16.02.2018.

Число голосов, принадлежащих участникам, включенным в список лиц, имеющих право участвовать в общем собрании участников: 100%.
Собрание правомочно принимать решения по вопросам объявленной повестки дня. Кворум имеется.
Подсчет голосов по вопросам повестки дня проводил Револин Михаил Викторович.

1. Смирнов Олег Иванович

2. Револин Михаил Викторович

Новые возможности Закона об АО

Главный эксперт Департамента корпоративного управления ПАО «ФСК ЕЭС» Астхик Башинджагян рассказала Corpshark.ru о преимуществах и недостатках, возникающих при применении механизма вклада в имущество акционерного общества.

Последний год с внедрением «новых» для России практик и принципов управления акционерное право все больше напоминает «полигон для испытаний». Причем испытываются как давно ожидаемые всеми инструменты, так и отдельные нововведения, вызывающие настороженность даже у весьма искушенной публики.

Итак, одно из новшеств Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон) — статья 32.2 «Вклады в имущество общества, не увеличивающие уставный капитал общества». Раньше наиболее распространенными и привычными всем способами увеличения имущества общества были либо увеличение уставного капитала (увеличение номинальной стоимости акций или дополнительная эмиссия) либо внутригрупповые займы. Увеличение уставного капитала сопряжено, как правило, с рядом недостатков и рисков. Например, чистые активы компании в определенный момент могут стать меньше его уставного капитала (риск последствий, предусмотренных ст. 35 Закона (например, предъявление кредиторам требования о досрочном исполнении обязательств или вообще ликвидация)) или же к вытеснению миноритарных акционеров при частом увеличение уставного капитала в пользу одного акционера (риски негативного влияния на капитализацию). В случаях с внутригрупповыми займами тоже все не просто. Для компаний, требующих «финансовой реанимации», такой подход в силу увеличения долговой нагрузки может быть неприемлем.

Теперь же у акционеров появляется альтернативный «антикризисный» механизм, позволяющий поддержать компанию, не увеличив ее долговую нагрузку и не размыв структуру капитала. Предусмотренная в Законе возможность особенно актуальна в контексте оперативного перераспределения внутригрупповых ресурсов в холдинговых структурах.

Итак, что вообще предлагает статья 32.2 Закона о вкладах в имущество общества?

Прежде всего, определимся с понятиями. Вклад в имущество общества (пункт 1 статьи 32.2 Закона) — это осуществляемый акционерами компании на основании договора с обществом в целях финансирования и поддержания деятельности общества безвозмездный вклад в имущество общества в денежной или иной форме, который не увеличивает уставный капитал общества и не изменяют номинальную стоимость акций.

Таким образом, осуществляя вклад акционер увеличивает стоимость чистых активов компании не увеличивая уставный капитал, тем самым оперативно обеспечивая сбалансированность показателей для нивелирования последствий при возникновении признаков статьи 35 Закона (чистые активы меньше уставного капитала).

Сам по себе механизм вклада без увеличения уставного капитала не является новинкой и ранее уже был предусмотрен в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), однако примечательными являются отдельные элементы, допустимые только в отношении акционерных обществ.

Важно! Вклад в имущество — это не дарение. К договорам, на основании которых вносятся вклады в имущество общества, не применяются положения Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре дарения (буллит 3 пункта 1 статьи 32.2), в части неприменения запрета дарения в отношениях между коммерческими организациями.

Что можно внести в качестве вклада в имущество общества?

Согласно статье 66.1 ГК РФ в качестве вклада в имущество общества могут быть внесены:

  • денежные средства,
  • вещи,
  • доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ,
  • государственные и муниципальные облигации, подлежащие денежной оценке
  • исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.

Что нового позволено акционерным обществам?

Законодатель предусмотрел для акционерных обществ 2 режима вклада в имущество:

Добровольный порядок осуществления вкладов в имущество акционерного общества. Допускается как для публичных, так и непубличных обществ, и является нововведением по отношению к норме, предусмотренной для обществ с ограниченной ответственностью.

Обязательное внесение вкладов — допускается для только непубличного акционерного общества.

Для ООО механизм добровольного вклада прямо не предусмотрен. Согласно Закону об ООО участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом общества при учреждении общества или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Важно! Если иное не определено уставом непубличного общества, то вклады вносятся акционерами пропорционально принадлежащим им долям в акционерном капитале (аналогично подходу в отношении ООО).

Немного о щедрости вкладчиков: При непропорциональном внесении вкладов в имущество следует учитывать, что права акционеров на долю в имуществе сохраняются соразмерно долям в акционерном капитале. Следует понимать, что увеличивая имущественный фонд компании за счет одного акционера без увеличения его доли в акционерном капитале остальные акционеры будут по прежнему претендовать на ту часть имущества, которая подтверждена принадлежащими им акциями.

Читать еще:  Социальная эффективность инвестиций учитывает главным образом

Что нужно для того, чтобы внести вклад?

С учетом двух режимов вклада в имущество законом предусмотрен следующий порядок внесения вклада в имущество.

* Такое решение принимается единогласно всеми акционерами – при возложении обязанности на всех акционеров или же большинством в 3/4 голосов от принимающих участие в собрании и при этом единогласно всеми владельцами акций, на которых возлагается обязанность – при возложении на владельцев акций определенной категории (типа).

** Такой договор не требует одобрения советом директоров.

В отношении ООО также как и в случае с акционерными обществами предусмотрен повышенный порог принятия решения.

Приятное преимущество нового механизма: На договор по внесению вкладов в имущество не распространяются правила о сделках с заинтересованностью, а в обществах с ограниченной ответственностью для осуществления вклада вообще не требуется заключение отдельного договора. Вклад вносится на основании решения общего собрания участников.

Важно! Для компаний с государственным участием механизм, предусмотренный Законом, не подразумевает необходимости получения директив на осуществление вклада в имущество аналогично обязательству по получению директив на приобретение долей, акций (участие в дополнительной эмиссии). Кроме того, следует также отметить, что в настоящее время не определена возможность применения данного механизма государством с учетом правовых особенностей его участия как акционера.

Подводные камни нового механизма. За что придется ответить акционеру?

Для начала стоит отметить, что согласно Закону обязанность по внесению вклада несут акционеры, которые являлись акционерами (владели акциями) на дату возникновения обязанности по внесению вклада. В данном случае необходимо четко различать, что состав акционеров, голосовавший за внесение изменений в устав, может отличаться от состава акционеров на момент возникновения обязанности по внесению вкладов.

Если акционер уклоняется от исполнения своей обязанности по внесению вклада, то такая обязанность может быть принудительно исполнена через суд. При этом с иском в суд об исполнении обязанности по внесению вклада может обратиться как само непубличное общество, так и его акционер. Примечательно, что в отношении обществ с ограниченной ответственностью право на косвенный иск участника общества об исполнении обязанности по внесению вклада другого участника прямо не установлено.

Будьте внимательны! Если передумаете делать вклад, то легко можете стать должником. Акционер, который не исполняет обязанность по внесению вклада, может стать должником даже при отсутствии фактического дохода от общества (дивиденды или иные выплаты).

Резюмируя, следует отметить, что правоприменительная практика в отношении вкладов в имущество акционерных обществ в настоящее время еще не сложилась. Нормы Закона достаточно молоды и весь спектр преимуществ и рисков, возникающих при применении механизма вклада в имущество акционерного общества, однозначно определить не представляется возможным. В любом случае, не стоит отказываться от новых инструментов, но следует быть осмотрительным.

Если Вы хотите получить ответ на волнующий Вас вопрос по теме корпоративного управления или рассказать об интересных проектах, кейсах и материалах, пишите нам на boss@corpshark.ru

Рекомендуем к прочтению статью автора Астхик Башинджагян:

Вклад в имущество акционерного общества

Михаил Гальперин, юрист международной компании.

Увеличение активов акционерных обществ за счет имущественных вкладов акционеров не предусмотрено законом. М. Гальперин пытается найти аргументы в пользу правомерности такого способа пополнения активов акционерного общества, используя принцип аналогии закона. Иную позицию отстаивает в своей статье Д. Ломакин.

Цели увеличения имущества

В ходе деятельности акционерного общества у акционеров нередко возникает необходимость пополнить активы общества имуществом или денежными средствами, которые могут передаваться, например, для закупки нового оборудования, приобретения земельных участков и зданий, получения новых технологий, т.е. в целях развития бизнеса.

Данный механизм в основном применяется, если получить банковский кредит для компании затруднительно (как правило, по причине отсутствия ликвидных активов, которые могли бы быть переданы банку в качестве обеспечения исполнения обязательств, либо в связи с непрозрачностью бизнеса).

Акционеры также могут передавать имущество или денежные средства акционерному обществу, чтобы предотвратить банкротство предприятия (таким образом увеличив размер его имущества для погашения задолженности перед кредиторами) либо избежать отзыва банковской лицензии или лицензии на осуществление страховой деятельности.

Кроме того, в последнее время многие промышленные и торговые компании привлекают внешнего инвестора (часто иностранного) для покупки пакета акций компании либо размещают свои ценные бумаги на российских или иностранных торговых площадках. Такие проекты требуют тщательной подготовки для повышения финансовой привлекательности компании (как правило, открытого акционерного общества). В рамках такой подготовки существующие акционеры предпринимают меры по улучшению финансового состояния общества, в том числе по увеличению размера ликвидного имущества и денежных средств, находящихся в его собственности.

Существующие механизмы

Приращение имущества акционерного общества чаще всего производится посредством изменения размера уставного капитала, а именно путем увеличения номинальной стоимости акций либо размещения дополнительных акций. Однако указанный механизм может не соответствовать целям акционеров. Ведь наличие большого уставного капитала не всегда преимущество. Например, если общество реализует долгосрочный проект, связанный со значительными инвестициями и длительным сроком окупаемости (строительство крупных промышленных комплексов, дорог, закупка самолетов и морских торговых судов, реализация проектов в сфере сельского хозяйства), оно в определенный период рискует попасть в ситуацию, когда его чистые активы станут намного меньше размера уставного капитала. А это может повлечь неблагоприятные последствия (вплоть до принудительной ликвидации), предусмотренные ст. 35 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО). Другое возможное препятствие для увеличения уставного капитала — нежелание держателей акций менять структуру владения ими, особенно если не у всех акционеров есть средства для оплаты новых акций или увеличения уставного капитала общества посредством повышения номинальной стоимости акций. Предоставление обществу займа акционерами также не всегда эффективно в связи с тем, что у компании образуется задолженность, ухудшаются ее финансовые показатели.

Вклад в имущество акционерного общества

Возможный правовой механизм для увеличения имущества акционерного общества — внесение акционерами вклада в имущество (а не в уставный капитал) этого общества. Такой механизм прямо не предусмотрен Законом об АО. Его регулированию посвящена ст. 27 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), в соответствии с п. 1 которой участники общества обязаны, если это предусмотрено его уставом, по решению общего собрания вносить вклады в имущество общества. Данная обязанность может быть включена в устав при учреждении общества или путем внесения соответствующих изменений в текст обозначенного документа по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно. Как справедливо указано в п. 14 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ N 90/14 от 9 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», вклады в имущество общества не являются вкладами в его уставный капитал и не изменяют размер и номинальную стоимость долей участников в уставном капитале общества, однако увеличивают размер имущества общества.

С практической точки зрения, вклад в имущество организации представляет собой обычный перевод денежных средств на ее счет акционерами или участниками хозяйственного общества либо подписание акта передачи имущества. Заключать гражданско-правовой договор в данном случае не требуется, так как правовым основанием для перевода средств будет выступать соответствующее решение общего собрания акционеров (участников) общества.

Правовые основы применения

По нашему мнению, механизм вклада в имущество общества может применяться и в акционерных обществах (по аналогии закона в соответствии с п. 1 ст. 6 ГК РФ ), поскольку это не противоречит принципам гражданского права и природе отношений в акционерном обществе. Очевидно, что применение аналогии закона здесь возможно также и вследствие схожести ООО и АО в том, что касается формирования имущества хозяйственного общества. Гражданско-правовой принцип регулирования «разрешено все, что прямо не запрещено», предусмотренный ст. 1 ГК РФ, также является правовым основанием для осуществления вкладов в имущество акционерного общества, поскольку ни ГК РФ, ни Закон об АО этого прямо не запрещают. Аналогия закона в данном случае призвана восполнить пробел в регулировании внесения вклада в имущество акционерного общества его акционерами. Допустимость использования этого механизма и в отношении АО косвенно подтверждается абз. 1 п. 1 ст. 66 ГК РФ, который устанавливает, что имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Указанная норма определяет, что вклады участников всех хозяйственных обществ могут осуществляться не только в форме вклада в уставный капитал, но и в форме иных видов вкладов участников (в том числе в имущество). Если бы подразумевалось иное, в формулировке закона содержалось бы указание на то, что действие данного положения распространяется только на общества с ограниченной и дополнительной ответственностью.

Судебная практика предусматривает возможность применения норм Закона об ООО к акционерным обществам по аналогии закона. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.09.2002 по делу N Ф04/3614-453/А75-2002.

Вопрос о применении аналогии закона в рассматриваемом случае ни в теории, ни в судебно-арбитражной практике не поднимался, очень редко пока применяется такой механизм и на практике в связи с отсутствием прямого законодательного указания на возможность внесения вклада в имущество акционерного общества. В то же время ни в теории, ни в судебной практике нет и аргументов против возможности внесения вклада в имущество акционерного общества.

Интересно, что налоговое законодательство, в отличие от гражданского, прямо регулирует рассматриваемую ситуацию. В п. 11 ч. 1 ст. 251 НК РФ предусмотрено исключение из налоговой базы налога на прибыль организаций «имущества, полученного российской организацией безвозмездно. от организации, если уставный (складочный) капитал (фонд) получающей стороны более чем на 50 процентов состоит из вклада (доли) передающей организации». Речь здесь идет именно о вкладе в имущество любого хозяйственного общества, поскольку вопросы осуществления вкладов в уставный капитал регулируются другим пунктом ч. 1 ст. 251 НК РФ, а дарение между коммерческими организациями (даже если это дочерняя и материнская компании) запрещено гражданским законодательством.

Читать еще:  Показатель рентабельности инвестиций

Правовой механизм

При применении механизма внесения вклада в имущество акционерного общества по аналогии следует применять порядок, установленный ст. 27 Закона об ООО, которая содержит следующие требования:

  • обязанность внесения вкладов в имущество общества возникает лишь в случаях, когда она предусмотрена в уставе общества и когда принято соответствующее решение общего собрания участников о внесении таких вкладов;
  • вклады в имущество общества вносятся всеми его участниками пропорционально их долям в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом (например, что участник имеет право отказаться от внесения вклада, а его доля в уставном капитале при этом останется неизменной);
  • в уставе общества можно установить максимальную стоимость вкладов в имущество общества для всех или определенных его участников, а также иные ограничения, связанные с внесением таких вкладов;
  • изменение (исключение) положений устава общества, регламентирующих порядок определения размеров вкладов в имущество непропорционально долям участников, а также связанных с ограничениями на внесение вкладов, установленными для всех участников, осуществляется по решению общего собрания, принятому единогласно;
  • вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не определено уставом или решением общего собрания участников.

В контексте анализируемой проблемы нельзя забывать и о нормах Закона об АО, посвященных одобрению крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Это важно, если вклад в имущество для компании-акционера и (или) дочернего общества представляет собой сделку, подпадающую под требование ст. 78 и 81 Закона об АО или соответствующих норм Закона об ООО (если компания-акционер создана в форме общества с ограниченной ответственностью).

Достоинства и недостатки

Вклад в имущество во многих случаях представляет собой оптимальный способ быстрого увеличения имущества акционерного общества (особенно в ситуации, когда кто-то из акционеров обладает контрольным пакетом либо все акции компании сосредоточены в одних руках), так как позволяет решить следующие задачи:

  • сохранить неизменной структуру владения акциями;
  • передать в собственность общества имущество любой стоимости или денежные средства без ограничения количества, учитывая лишь максимальный размер вклада, определенный самими акционерами в уставе;
  • исключить риски, связанные с превышением размера уставного капитала над чистыми активами общества;
  • избежать длительных процедур регистрации дополнительной эмиссии акций;
  • избавиться от необходимости государственной регистрации внесения изменений в устав акционерного общества при каждом увеличении уставного капитала .

При использовании механизма вклада в имущество изменения в устав акционерного общества вносятся только один раз — для включения положений о возможности осуществления такого вклада. В дальнейшем вклады в имущество осуществляются без внесения изменений в устав.

У механизма внесения вклада в имущество акционерного общества есть один недостаток, на который необходимо обратить внимание: отсутствие прямого указания в законе и судебной практике на возможность реализации такого механизма. В то же время, как отмечалось выше, нет и отрицательной судебной практики. В том случае, если даже представить маловероятную ситуацию, когда заинтересованное лицо обратилось в суд с требованием о признании соответствующего решения уполномоченного органа акционерного общества и (или) положения устава незаконным, и если суд все же удовлетворил такой иск, единственный результат судебного решения — возврат имущества обратно материнской компании без каких-либо неблагоприятных последствий для акционерного общества и акционеров.

Пример из практики

Крупный европейский банк, реализуя планы выхода на российский финансовый рынок, приобрел 100%-ный пакет акций небольшого отечественного банка, созданного в форме акционерного общества. Уставный капитал и активы объекта поглощения находились на минимально допустимом уровне, что не позволяло иностранному инвестору сразу совершать на территории России финансовые операции в запланированных объемах. Существенное увеличение уставного капитала российского банка за счет средств иностранного инвестора в соответствии с действующим банковским законодательством занимает достаточно долгое время (около полугода) и требует совершения большого количества регистрационных действий в ЦБ РФ. Для иностранного инвестора первостепенной задачей было в предельно сжатые сроки получить возможность для осуществления операций (в том числе в связи с планами конкурентов по расширению присутствия на российском рынке).

Внесение крупного вклада в имущество позволило быстро улучшить финансовые показатели дочернего банка и развернуть активную деятельность на финансовом рынке России, не дожидаясь окончания долгой процедуры увеличения уставного капитала.

Энциклопедия решений. Вклады в имущество АО

Вклады в имущество АО

С 15.07.2016 в связи с вступлением в силу Федерального закона от 03.07.2016 N 339-ФЗ допускается возможность внесения вкладов в имущество акционерного общества.

Основания и порядок внесения таких вкладов предусмотрены ст. 32.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО).

Акционер АО и общество вправе в любое время заключить договор о внесении в имущество общества безвозмездного вклада в целях финансирования и поддержания деятельности АО. Вклады в имущество АО могут вноситься в денежной или иной форме (п. 1 ст. 32.2 Закона об АО).

Внимание

Вклады в имущество АО не увеличивают уставный капитал общества и не изменяют номинальную стоимость акций (п. 1 ст. 32.2 Закона об АО).

В непубличном АО внесение вклада в имущество общества может быть не только правом, но и обязанностью акционера (п. 3 ст. 32.2 Закона об АО). Обязанность внести вклад в имущество АО может быть возложена на акционеров непубличного АО решением общего собрания акционеров, если такая возможность предусмотрена уставом общества. Устав может предусматривать также порядок, основания и условия внесения вкладов в имущество такого АО.

Договор о внесении вклада в имущество АО является безвозмездным, то есть у общества не возникает никакой встречной обязанности по отношению к акционеру, внесшему такой вклад (п. 2 ст. 423 ГК РФ). При этом закон прямо указывает, что к такому договору не применяются положения ГК РФ о договоре дарения (абз. третий п. 1 ст. 32.2 Закона об АО). Это означает, в частности, что вклад в имущество АО может внести и акционер, являющийся коммерческой организацией, причем без ограничения по сумме вклада. Запрет на дарение в отношениях между коммерческими организациями (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ) в этом случае не действует.

Закон не ограничивает размер вклада, который акционер вправе внести в имущество АО, в зависимости от категории (типа) акций, принадлежащих такому акционеру, доли его акций в уставном капитале или иных обстоятельств. Однако если АО является непубличным, его уставом могут быть предусмотрены максимальная стоимость вкладов в имущество, вносимых всеми или определенными акционерами, и иные ограничения, связанные с внесением вкладов в имущество такого АО (п. 2 ст. 32.2 Закона об АО). Закон не устанавливает последствия выхода акционера за пределы таких ограничений. Ответ на вопрос о таких последствиях может дать правоприменительная практика.

Вместе с тем, закон ограничивает виды имущества, которое акционер вправе внести в качестве вклада. Согласно абзацу второму такое имущество Акционеры вправе вносить лишь виды имущества, указанные в п. 1 ст. 66.1 ГК РФ (п. 1 ст. 32.2 Закона об АО):

— доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ;

— государственные и муниципальные облигации.

Поскольку иное не установлено законом, представляется, что вкладом в имущество АО также могут быть иные виды объектов гражданских прав, указанные в п. 1 ст. 66.1 ГК РФ, а именно подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам.

Специальных требований к содержанию и форме договора о внесении вклада в имущество общества Закон об АО не устанавливает. Следовательно, такой договор должен быть заключен в простой письменной форме, если стороны не договорились о его нотариальном удостоверении (пп. 1 п. 1 ст. 161, пп. 2 п. 2 ст. 163 ГК РФ). Для того чтобы этот договор считался заключенным, стороны должны согласовать его предмет и иные условия, которые они отнесут к существенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Предметом договора о внесении вклада в имущество АО является вклад, который вносит акционер. Следовательно, чтобы согласовать условие о предмете, стороны должны указать в договоре состав вклада, вносимого акционером (деньги или иное имущество с обозначением характеристик, позволяющих его индивидуализировать). Если вклад вносится деньгами, в договоре должен быть указан размер такого вклада.

Срок внесения вклада не относится к существенным условиям договора о внесении вклада в имущество АО, он может быть определен по правилам п. 2 ст. 314 ГК РФ.

По общему правилу договор, на основании которого акционером вносится вклад в имущество АО, должен быть предварительно одобрен решением совета директоров (наблюдательного совета) общества (абз. четвертый п. 1 ст. 32.2 Закона об АО). Исключение составляют случаи, когда вклады вносятся на основании решения общего собрания акционеров непубличного АО (п. 3 ст. 32.2 Закона об АО). Если функции совета директоров (наблюдательного совета) в АО осуществляет общее собрание акционеров (абз. второй п. 1 ст. 64 Закона об АО), решение о предварительном одобрении договора должно быть принято общим собранием.

Если договор о внесении вклада в имущество АО заключен без такого одобрения, то при отсутствии последующего одобрения этой сделки уполномоченным органом АО такой договор может быть признан недействительным по иску общества (ст. 157.1, 173.1 ГК РФ).

К внесению вкладов в имущество АО не применяются правила об одобрении сделок с заинтересованностью (абз. восьмой п. 2 ст. 81 Закона об АО).

Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector
×
×