Finkurier.ru

Журнал про Деньги
2 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Инвестиционные товарищества и хозяйственные партнерства

Хозяйственные партнерства и инвестиционные товарищества

Хозяйственные партнерства (Сопровождение деятельности хозяйственных партнерств, удостоверение соглашений об управлении хозяйственными партнерствами, хранение документов).

Организационно-правовая форма юридического лица в виде хозяйственных партнерств появилась в Российской Федерации относительно недавно: Федеральный закон, посвященный хозяйственным партнерствам, датирован 2011 г. и вступил в силу с 1 июля 2012 г. (далее – Закон о партнерствах). В Пояснительной записке к указанному закону отмечается, что создание в России данных юридических лиц обусловлено необходимостью развития инновационного, в т.ч. венчурного предпринимательства.

Существующие формы юридических лиц, например, хозяйственные общества, не подходят для данной цели в силу несоответствия целому перечню критериев, существенных для развития инновационных проектов, таких, как минимальные затраты на ликвидацию компании, невозможность произвольного выхода участника из компании в течение установленного срока или до достижения определенной участниками цели, возможность непропорционального их участию в капитале компании распределения прав и обязанностей участников.

В то же время реформирование законодательств об ООО и АО является весьма затруднительным в силу, прежде всего, активного использования данных организационно-правовых форм: то есть, по мнению законодателей, масштабные реформы могли пошатнуть устоявшуюся систему ведения бизнеса в рамках данных юридических лиц. Соответственно, для решения данной проблемы – необходимости создания среды для развития инновационного предпринимательства – в России были созданы хозяйственные партнерства.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Закона о партнерствах, хозяйственным партнерством признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Указание на аналогичные организационно-правовые формы по отношению к хозяйственному партнерству содержится в указанной Пояснительной записке к Закону о партнерствах. В Записке указано, что реализация бизнес-проектов обычно происходит в рамках юридических лиц, которые обычно занимают промежуточное место между «корпорациями (как юридическими лицами) и партнерствами (как договорными образованиями или квазиюридическими лицами) и объединяющие в себе положительные свойства тех и других».

Стоит отметить, что в литературе хозяйственные партнерства активно сравниваются с иными юридическими лицами, в первую очередь, с хозяйственными обществами, а именно с обществами с ограниченной ответственностью (в отношении многих аспектов, к примеру, ограничения ответственности участников суммой их вкладов), с хозяйственными товариществами в связи с договорной моделью регулирования отношений между товарищами, с инвестиционными товариществами как формой осуществления инновационной деятельности, которые возникли одновременно с хозяйственными партнерствами, а также – частично – с производственными кооперативами.

Целесообразно сразу заострить внимание на особенностях регулирования правого статуса хозяйственного партнерства в России, нежели останавливаться на общих положениях, характерных также для ООО («объединение капиталов») и товариществ на вере («объединение лиц»), как наиболее близких к партнерствам организационно-правовых форм. В отношении последних отметим, однако, что, по мнению ряда ученых, хозяйственные партнерства вобрали в себя положения, характерные как для объединения лиц (отсутствие требований к размеру складочного капитала в законе, установление структуры партнерства соглашением об управлении партнерством), так и для объединений капиталов (возможность выхода участника без прекращения деятельности партнерства, возможная передача доли, отсутствие солидарной ответственности участников). В самой Пояснительной записке к законопроекту указано, что оно занимает промежуточное положение между хозяйственным товариществом и обществом.

К особенностям хозяйственного партнерства, которые делают его таким не похожим на иные формы юридических лиц в РФ, относят следующее:

Уникальная система управления

Единственным обязательным для формирования органом управления, в соответствии с Законом о партнерстве, является единоличный исполнительный орган. В связи с внесенными в ГК РФ изменениями и отнесением партнерств к коммерческим корпорациям для них обязательным стало также формирование высшего органа управления – общего собрания участников. При этом единоличный исполнительный орган выполняет как характерные для него функции: действует без доверенности от имени партнерства, издает приказы о назначении работников, так и характерную только для партнерства функцию, которую можно назвать информационно-организационной, и выражается она в том, что данный орган предоставляет лицам, вступающим в отношения с партнерством, информацию о его системе управления, а также ведет реестр его участников.

Наличие соглашения об управлении партнерством

Остановимся на втором пункте. Соглашение об управлении партнерством не подлежит государственной регистрации, а сведения о лицах, его заключивших, – внесению в ЕГРЮЛ в отличие от лиц, включенных в реестр. Таким образом, управлять партнерством могут лица, не являющиеся его участниками. Соглашение об управлении партнерством содержит важнейшие данные о его деятельности, а именно: сведения о предмете деятельности партнерства, регулирование внесения вкладов участниками и порядок изменения ими долей, условия ответственности участников, образование органов управления. Особо стоит выделить следующие положения, которые может содержать соглашение:

— права участников на участие в управлении, непропорциональное их доле в капитале партнерства;

— ограничение права участника на участие в иных юридических лицах, чья деятельность соответствует предмету деятельности партнерства;

— наличие у участников особых прав при выходе в случае наступления/ не наступления определенного события.

В силу особой значимости соглашения об управлении партнерством для его деятельности законодатель установил обязанность по нотариальному удостоверению и хранению у нотариуса данного соглашения (п. 2 ст. 6 Закона о партнерствах). При этом удостоверению полежит не только первоначальный текст соглашения, но и все вносимые в него изменения, вступающие в силу именно с момента удостоверения их нотариусом по месту нахождения партнерства.

Данные нотариуса (номер лицензии и место нахождения), у которого соглашение об управлении партнерством должно быть удостоверено, должны быть включены в устав партнерства (подп. 5 п. 2 ст. 9 Закона о партнерствах). Наряду с удостоверением соглашения об управлении партнерством нотариус также осуществляет сопровождение деятельности партнерства, в частности, путем нотариального удостоверения сделок по продаже долей в складочном капитале партнерства. Отклонение от данного требования влечет недействительность сделки купли-продажи доли в капитале партнерства (п. 3 ст. 12 Закона о партнерствах), что подтверждается судебной практикой.

Кроме того, законодатель наделил участников данного юридического лица правом, в соответствии с которым подпись участника на заявлении об отказе от преимущественного права при приобретении доли в уставном капитале должна быть засвидетельствована нотариально; несоблюдение данного требования ведет к недействительности указанного заявления (п. 7 ст. 15 Закона о партнерствах).

Конфиденциальность информации для третьих лиц

Конфиденциальность информации о системе управления в партнерстве выражается и в том, что внесению в ЕГРЮЛ подлежат только лица, перечисленные в реестре партнерства, но не лица, заключившие соглашение об управлении, и в том, что информация, содержащаяся в данном соглашении, подлежит раскрытию в отношении третьих лиц только в установленном порядке путем выдачи единоличным исполнительным органом согласия в письменной форме; подпись исполнительного органа должна быть засвидетельствована нотариусом – в противном случае оно будет недействительно.

Хозяйственное партнёрство и инвестиционное товарищество

Как мы можем вам помочь?

Стремясь развить хозяйственные отношения, связанные с венчурной деятельностью, а также внедрить на территории РФ инновационные решения и продукты с целью повышения инвестиционной привлекательности отечественной экономики, Правительство РФ столкнулось со следующими проблемами:

  • отсутствие возможности построения «гибких» корпоративных отношений, позволяющих решать ключевые вопросы деятельности юридического лица на основании соглашения об управлении;
  • отсутствие понятных для иностранных инвесторов инструментов для осуществления коллективных инвестиций в высоко рисковые инновационные проекты.

Для решения данных вопросов и были введены две новые формы осуществления коммерческой деятельности: хозяйственное партнёрство и инвестиционное товарищество

Наши преимущества

  • Правовая консультация юристов, имеющих глубокие и всесторонние знания законодательства в области корпоративного права и регистрации некоммерческих организаций любых организационно-правовых форм;
  • профессионально подготовленный пакет документов с соблюдением действующего законодательства;
  • полный пакет дополнительных услуг, связанных регистрацией НКО.

Наша команда

Хозяйственное партнёрство

Хозяйственное партнёрство является новой организационно-правовой формой юридического лица, отличной от хозяйственных товариществ и обществ.

Основные отличия от хозяйственных обществ:

  • Отсутствие требования о минимальном размере складочного капитала.
  • Возможность определить структуру, компетенцию, порядок образования и прекращения органов управления партнёрства соглашением об управлении. Данная особенность позволяет устанавливать любой порядок принятия решений органами управления партнёрства, в том числе различные условия голосования. Компетенция органов может быть ограничена самыми разнообразными способами.
  • Данные положения позволяют принимать решения лицам, создавшим инновационный продукт, являющийся предметом деятельности партнёрства, но доля в складочном капитале которых не позволяет им определять принимаемые решения.
  • Возможность третьих лиц, не являющихся членами партнёрства и не входящих в органы управления, участвовать в соглашении об управлении и оказывать влияние на управление партнёрства, а также иными способами влиять на его деятельность.
  • Возможность соглашением об управлением предусмотреть различные ограничения по распоряжению долями в складочном капитале и установить иные правила перехода прав на доли.
  • Данная особенность позволяет использовать такие известные на Западе конструкции, как tag alone и drag alone. Также данные положения позволяют внедрять мотивационные программы, позволяющих установить порядок приобретения работниками долей, объём прав, предоставляемых такими долями, порядок лишения работников долей в складочном капитале (например при увольнении в связи с причинением вреда партнёрству).
  • Нарушение соглашения об управлении является основанием для признания недействительными решений органов управления партнёрства и признания недействительными сделок, заключённых в нарушение соглашения об управлении.
  • Существует возможность исключить участника во внесудебном порядке;
  • Повышенный уровень защиты результатов интеллектуальной собственности, принадлежащей партнёрству перед кредиторами.
  • Данные положения связаны с тем, что основными активами партнёрств должны являться результаты интеллектуальной деятельности, без которых деятельность партнёрств может быть невозможна.
Читать еще:  Вклад что это такое

Особенности хозяйственных партнёрств

  • Ограничение деятельности.
  • Хозяйственное партнёрство не может рекламировать свою деятельность, осуществлять эмиссию ценных бумаг, а также участвовать в других организациях, за исключением объединений юридических лиц. Данные ограничения введены с целью предотвращения недобросовестных действий в отношении широкого круга лиц, осуществляемых с использованием особенностей хозяйственного партнёрства.
  • Хозяйственное партнёрство может быть образовано только путём создания. При этом реорганизовано партнёрство может быть только в акционерное общество;
  • Хозяйственное партнёрство не может состоять из одного лица.

Инвестиционное товарищество

Инвестиционное товарищество не является юридическим лицом. Инвестиционное товарищество является разновидность договора простого товарищества.

Инвестиционное товарищество является аналогом limited partnership, хорошо известным в западном правопорядке.

Основные отличия от простого товарищества:

  • Диверсифицированная ответственность товарищей. Рядовые товарищи в большинстве случаев несут ответственность в размере своего вклада, в отличии от управляющего товарища, который несёт ответственность всем своим имуществом;
  • Диверсификация товарищей. Законом предусмотрено несколько категорий товарищей, от которой зависят права и обязанности товарищей.
  • Расширен перечень лиц, имеющих право участвовать в товариществе, занимающемся коммерческой деятельностью.
  • В инвестиционном товариществе вправе участвовать некоммерческие организации. Также нет запрета на участие в товариществе государственных и муниципальных органов.
  • Ограничение в праве на выход из товарищества. По общему правилу выход товарища из товарищества до истечения срока, на который оно создавалось, или до достижения цели, не допускается.
  • Данное положение призвано поднять доверие контрагентов к инвестиционным товариществам.
  • Высокая диспозитивность договора инвестиционного товарищества.
  • Это выражается в том, что положениями указанного договора возможно регулировать различные аспекты деятельности товарищества, начиная с вопроса об ограничении ведения общих дел, до порядка обращения в суд от имени всех товарищей.

Особенности инвестиционных товариществ:

  • Ограничение деятельности товарищества. Деятельность товарищества может быть связана только с приобретением и/или отчуждением необращающихся на рынке акций (долей), облигаций, финансовых инструментов срочных сделок.
  • Запрет на участие в инвестиционных товариществах физических лиц, не имеющих статуса индивидуальных предпринимателей.
  • Запрет на рекламу совместной инвестиционной деятельности, а также на привлечение новых лиц посредством посредствам публичной оферты.

Указанные ограничения связаны с предотвращением вовлечения широкого круга лиц в различные аферы и мошенничества, т.к. деятельность инвестиционных товариществ носит высоко рисковый характер.

До появления инвестиционных товариществ в РФ отсутствовали адекватные инструменты, позволяющие осуществлять групповые инвестиции в ценные бумаги, не обращающиеся на организованном рынке. Единственным способом были ПИФы, но их деятельность связана с жёстким административным регулированием, а их создание требует больших финансовых и временных затрат.

Пока новые формы ведения бизнеса еще не получили широкого распространения на практике. Во многом это обусловлено тем, что собственники бизнеса еще плохо знакомы с нововведениями и не понимают, как можно использовать их преимущества.

Юристы Юридической фирмы КЛИФФ готовы проконсультировать Вас относительно возможности использования новых форм для решения задач Вашего бизнеса и структурировать деятельность Вашей группы компаний с тем, чтобы получить максимальные преимущества от использования новых механизмов корпоративных отношений.

Хозяйственные партнерства и инвестиционные товарищества.

Информируем о принятии Федерального закона от 03.12.2011 №380-ФЗ «О хозяйственных партнерствах» (далее — Закон), вступающего в силу с 01 июля 2012 года.

Основные характеристики правового регулирования хозяйственного партнерства состоят в следующем:

в возможности заключения гибкого всеобъемлющего соглашения, включающего в себя участников компании, а также (в случае необходимости) иных лиц, что позволяет принимать участие в управлении партнерством лицам, не являющимся его участниками;

в организации гибкого постадийного финансирования за счет наличия складочного капитала;

в ограничении ответственности всех участников по сделкам, совершаемым компанией.

Далее более детально будут рассмотрены вопросы правового положения хозяйственного партнерства, прав и обязанностей его участников, порядка создания и другие.

Итак, хозяйственное партнерство — коммерческая организация, созданная 2-мя или более лицами, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Наличие статуса юридического лица позволяет ограничить ответственность участников партнерства, которые не будут отвечать по его обязательствам, а партнерство не будет отвечать по обязательствам своих участников (как и в хозяйственных обществах).

Вместе с тем ответственность партнерства отличается от ответственности хозяйственных обществ следующим:

п.3 ст.3 Закона: в договорах с кредиторами-предпринимателями партнерство может установить условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства при наступлении определенных условий (что является исключением из правил, установленных Гражданским кодексом РФ, о прекращении договоров);

п.4 ст.3 Закона: в случае обращения взыскания на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности обязательства партнерства перед кредиторами могут быть исполнены от имени партнерства — одним участником, несколькими участниками, всеми участниками[2].

Участниками хозяйственного партнерства могут быть:

юридические лица (в том числе некоммерческие организации, иностранные юридические лица и иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву).

Как следует из легального определения, партнерство не может быть учреждено одним лицом, а также не может стать впоследствии партнерством с одним участником. В ином случае организация подлежит реорганизации или ликвидации в судебном порядке.

Максимальное число участников ограничивается 50-тью членами. В случае превышения указанного предела партнерство также подлежит реорганизации (в акционерное общество) или ликвидации.

Отличительной чертой хозяйственного партнерства является возможность ограничения на определенный срок выхода из партнерства и отчуждения доли партнера в складочном капитале. Кроме того, участники могут предусмотреть в соглашении об управлении партнерством право участника на непропорциональное принадлежащей ему доле в складочном капитале участие в управлении партнерством (в отличие, например, от обществ с ограниченной ответственностью).

Государственная регистрация хозяйственного партнерства осуществляется на основании подлежащего государственной регистрации учредительного документа — устава партнерства, содержащего ограниченный законом набор сведений, а внутренние вопросы функционирования и управления партнерством детально определяются соглашением об управлении партнерством, подлежащим обязательному нотариальному удостоверению по месту нахождения партнерства. Условием участия любого лица в партнерстве является его вступление в соглашение об управлении партнерством. Изменение условий соглашения об управлении партнерством осуществляется по общему согласию участников (или в судебном порядке в случае недостижения согласия).

При учреждении партнерства учредители партнерства утверждают аудитора партнерства в соответствии с положениями Федерального закона от 30.12.08 №307-ФЗ «Об аудиторской деятельности».

Складочный капитал партнерства.

Законом в структуре имущества хозяйственного партнерства предусматривается создание складочного капитала, обеспечивающего любые приемлемые для участников партнерства условия поэтапного финансирования. Освобождение от обязанности внесения вклада не допускается. В качестве вклада могут быть деньги, другие вещи, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку; исключение составляют ценные бумаги.

Складочный капитал партнерства делится на доли, которые по общему правилу являются свободно оборачиваемыми. То есть, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, участник вправе продать свою долю в складочном капитале партнерства или осуществить ее отчуждение иным образом.

Неисполнение обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал партнерства вклада (части вклада), если соглашением об управлении партнерством предусмотрено его последовательное внесение, может являться основанием для исключения участника партнерства из партнерства (допускается во внесудебном порядке только по единогласному решению остальных участников партнерства; в судебном порядке — в случае нарушения участником партнерства своих обязанностей, а также в случае совершения действия (бездействия), которые делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет).

Система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности и прекращения деятельности определяются соглашением об управлении партнерством. Законом предусматривается императивное требование только о наличии единоличного исполнительного органа партнерства, которым может быть только физическое лицо-участник партнерства. Члены органов управления (если образование таковых предусмотрено соглашением об управлении партнерством) и единоличный исполнительный орган несут ответственность перед партнерством за убытки, причиненные партнерству их виновными действиями (бездействием).

Инвестиционное товарищество — организационно правоваяформа, позволяющая объединить финансовые и организационные усилия нескольких участников дляинвестиций в рисковые проекты или проекты, требующие существенных капиталовложений. Эторазновидность простого товарищества, представляющая собой российский аналог ограниченного партнерства(англ. limited partnership), используемого в законодательствах других стран.

Создание и деятельность инвестиционных товариществ регламентируется Федеральным законом № 335-ФЗ«Об инвестиционном товариществе»(принят 28 ноября 2011 года, вступил в силу 1 января 2012 года) иНалоговым кодексом. Инвестиционное товарищество — это разновидность договора простого товарищества, которое регулируется главой 55 Гражданского кодекса РФ. Фактичестки является аналогом ограниченногопартнерства (англ. Limited Liability Partnership) — конструкции, которая используется в законодательствахдругих стран[1]. Цель закона — «создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономикуроссийской Федерации и реализации инвестиционных проектов»

Двое или несколько товарищей соединяют свои вклады и осуществляют совместную инвестиционнуюдеятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Участниками инвестиционного товарищества могут быть национальные и иностранные юридические лица, атакже индивидуальные предприниматели.

Читать еще:  Проценты по вкладам в германии

Число товарищей не должно быть больше пятидесяти.

Согласно закона участники товарищества могут иметь два статуса: простых и управляющих. Последние, кроме внесения вклада, ведут общие дела от имени товарищества. Управляющим товарищем можетвыступать только юрлицо. Обязанности по учету доходов и расходов товарищества, открытию банковскогосчета и ведению налогового учета исполняет один из управляющих товарищей — уполномоченный товарищ, который имеет право получать вознаграждение за эту работу.

Вести дела инвестиционного товарищества может также созданный товарищами инвестиционный комитет.

Товарищи имеют право:

Получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества.

Знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищества.

Получить свою долю в общем имуществе по истечении срока действия договора или по достиженииустановленной им цели. Порядок получения долей устанавливается договором.

Участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищества.

Каждый из товарищей обязан внести свой вклад в общее дело. Согласно общему правилу вкладом могут бытьтолько денежные средства. Управляющие товарищи могут в качестве вклада вносить иное имущество, имеющие денежную оценку права, профессиональные знания, навыки, умения и деловую репутацию.

Простые товарищи. Ответственность по общим договорным обязательствам (контрагенты — субъектыпредпринимательской деятельности) ограничена размером их вкладов в общее имущество.

Управляющие товарищи. Кроме упомянутого выше, солидарно несут субсидиарную ответственность пообязательствам всем своим имуществом, если общего имущества инвестиционного товариществанедостаточно для удовлетворения требований кредиторов.

По общим обязательствам, которые возникли не из договоров или из договоров, контрагенты по которым неявляются субъектами предпринимательской деятельности, все участники товарищества отвечают солидарновсем своим имуществом.

Прибыль между участниками товарищества распределяется по общему правилу пропорционально ихвкладам.

31. Корпоративный договор (соглашение): понятие, содержание, стороны.

Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств. К этому договору соответственно применяются правила о корпоративном договоре. (п.9 ст. 67.2 ГК РФ)

Правовая природа корпоративного договора:

— относится к договорному способу регламентации отношений между участниками;

— не является источником права;

— обладает в сравнении с гражданско-правовыми сделками значительными особенностями, которые обусловлены целями и сферой применения корпоративного договора;

— регулирует отношения только между заключившими его лицами;

— не распространяется на будущего акционера (участника) при отчуждении акций (долей) участником договора;

— не может выходить за рамки законодательного императивного регулирования и положений устава общества.

Стороны и содержание корпоративного договора

Стороны корпоративного договора: акционеры (участники ООО) — все или некоторые из них.

Внимание! Предметом корпоративного договора не могут быть обязательства его сторон голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию. Условия корпоративного договора, противоречащие этим правилам, ничтожны (п. 2 ст. 67.2 ГК РФ).

Внимание! Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с ГК РФ и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества (п. 2 ст. 67.2 ГК РФ).

Ответственность за нарушение корпоративного договора

Что представляет собой инвестиционное товарищество

1 января 2012 года вступил в действие ФЗ от 28.11.2011 г. №335, регулирующий отношения участников инвестиционного товарищества (ИТ). В этом же году были внесены изменения в ГК РФ, благодаря которым появилась такая форма взаимодействия, как инвестиционное товарищество. Появились соответствующие поправки и в Налоговом кодексе. ИТ открыло новые возможности. В частности, данная форма товарищества обеспечивает сокращение издержек, повышает степень защиты активов от судебных исков, гарантирует исполнение обязательств по договору.

Что такое инвестиционное товарищество

При ведении деятельности крайне важно правильно подобрать форму для исполнения поставленных целей. ИТ сочетает в себе следующие правовые конструкции:

Целью формирования ИТ стало устранение минусов предыдущих моделей. Товарищество создается на основании соглашения. Предметом соглашения является коллективная деятельность, связанная с инвестированием. В процессе существования ИТ происходит покупка и продажа ценных бумаг, облигаций, долей в капитале. Рассматриваемой деятельностью занимается несколько участников.

Следует отметить несколько особенностей инвестиционного товарищества:

  • Главная цель инвестирования – извлечение прибыли. Полученные средства распределяются между всеми сторонами. При этом нет промежуточного налогообложения. Если учредительная документация ЮЛ является публичной, то условия существования ИТ не раскрываются.
  • ИТ было наделено характеристиками ЮЛ. В частности, это усложненный процесс расторжения соглашения и выдела доли участника.

Инвестиционное товарищество можно сравнить с паевыми фондами.

Участники инвестиционного товарищества

Участниками ИТ могут быть эти лица:

  • Коммерческие компании.
  • ИП.
  • Некоммерческие структуры, если инвестирование не противоречит уставу.

В инвестиционном товариществе могут участвовать иностранные организации. Рассмотрим статус, которыми наделяются участники:

  • Товарищ.
  • Товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. Лицо имеет право на ведение общих дел: управление активами, заключение сделок.
  • Уполномоченный товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. На это лицо открываются банковские и прочие счета. Уполномоченный товарищ обязан уплачивать НДС, вести учет.

В ИТ может быть несколько управляющих лиц, но уполномоченный товарищ – это всегда один человек.

ВАЖНО! Управляющим товарищем может быть только ЮЛ. Уполномоченным товарищем не может являться иностранная организация. Исключение – компании с представительством в РФ.

После заключения соглашения участники вносят вклады. Доли в совместном имуществе ИТ определяются соразмерно размеру вклада. Размер доли участников может быть увеличен за счет внесения:

  • собственности;
  • прав на собственность;
  • нематериальных активов;
  • деловой операции.

То есть доли участников определяются самим товариществом. К примеру, договор инвестиционного товарищества заключается между двумя участниками. Одна сторона вносит вклад в размере 150 000 рублей, вторая – 50 000 рублей. То есть первому участнику принадлежит доля в размере 75%, а второму – 25%. Однако было принято решение о том, что сторона со вкладом 50 000 рублей увеличивает его за счет своей деловой репутации. Таким образом, доля этого участника увеличивается до 50%. То есть вклад стороны может быть увеличен за счет «виртуальных» вливаний.

Различные вопросы, связанные с деятельностью ИТ, решаются или на общем собрании, или комитетом, в который входят представители. Заключение сделок – ответственность управляющих лиц. Если управляющих несколько, особенности их взаимодействия прописываются в соглашении.

Особенности договора инвестиционного товарищества

Инвестиционное товарищество функционирует на основании ряда документов. В частности, это следующие бумаги:

  • Соглашение.
  • Декларация.
  • Доверенность на ведение дел.

По соглашению двое или несколько участников договариваются об объединении вкладов с целью последующей совместной инвестиционной деятельности. При этом не регистрируется ЮЛ. Изменить условия соглашения можно следующими способами:

  • По соглашению участников.
  • Через суд.

Второй вариант актуален в том случае, если участники не смогли достигнуть согласия в вопросах изменения условий.

Условия договора

Существенные условия – это такие условия, которые обязательно нужно внести в договор. Рассмотрим их:

  • Указание того, что товарищество является инвестиционным.
  • Размер вкладов, сроки их внесения.
  • Размер долей всех сторон договора, порядок их изменения.
  • Ответственность за невыполнение порядка внесения вкладов.
  • Объем вознаграждения, которое будет выплачиваться управляющим товарищам. Оно может зависеть от полученной прибыли или быть фиксированным.
  • Срок действия соглашения.

Условия договора также могут быть несущественными. То есть включение их в соглашение выполняется на усмотрение участников товарищества. Рассмотрим перечень несущественных условий:

  • Ответственность за невыполнение условий договора.
  • Порядок распределения прибыли от деятельности.
  • Права и обязанности лиц, участвующих в ИТ.
  • Условия, при которых участник, не наделенный статусом управляющего, может обратиться в суд от лица товарищества.
  • Условия изменения объема вознаграждения управляющему, если оно является фиксированным.
  • Условия выхода из ИТ.
  • Порядок отчуждения доли до окончания действия соглашения.
  • Ограничение объема вливаний в один инвестиционный проект.
  • Порядок смены управляющего товарищества.
  • Минимальный объем вклада в один проект.

Несущественные условия зависят от потребностей конкретного ИТ.

Что нельзя включать в договор?

Некоторые условия нельзя вписывать в договор товарищества:

  • Деятельность, не относящаяся к инвестиционной.
  • Неразглашение условий договора.

В соглашении не могут быть пункты, которые противоречат законодательству.

Расчет финансового результата

Расчет финансового результата прописывается в специальной форме, утвержденной приказом Минфина от 13.06.2012 г. №77. В форме присутствуют следующие пункты:

  • ИНН товарищества, КПП.
  • Номер корректировки.
  • Отчетный период.
  • Дата подачи.
  • Название договора ИТ.
  • Контактный телефон.
  • Показатели с рассчитанной суммы: доход от выбытия, траты на приобретение, размер прибыли, убытка и прочее.

Форму расчета финансового результата можно найти в интернете.

Налогообложение инвестиционного товарищества

На основании ФЗ от 28.11.2011 г. №336 были внесены поправки в НК РФ. Существует 2 группы налоговых обязательств:

  1. Общие налоги и сборы. Оплачивает их ответственное лицо.
  2. Налоги и сборы одной из сторон товарищества, сформированные из-за участия в ИТ. Оплачивать их должен непосредственно участник.
Читать еще:  Виды сберегательных вкладов

Если налоги не выплачиваются, ответственность за это несут все участники товарищества. Задолженность выплачивается за счет общих средств ИТ. Если общих средств не хватает, участники несут субсидиарную ответственность.

ВАЖНО! Ответственность участников не ограничена размером их вклада.

Касательно НДС в законе ничего не говорится. Связано это с тем, что деятельность ИТ связана с операциями с ценными бумагами. Эти действия освобождены от начисления НДС на основании пункта 2 статьи 149 НК РФ.

Инвестиционное товарищество: преимущества и недостатки

Статью на тему: «Инвестиционное товарищество: преимущества и недостатки» предоставил юрист ЗАО «Сибирское правовое агентство» – Гребенщиков Максим. Читайте каждую неделю авторские статьи от ведущих специалистов юридической отрасли, а также, подписывайтесь на нас в социальных сетях: Vkontakte, Facebook, Twitter, Instagram, Telegram. Оставляйте свои комментарии и вопросы, следите за новостями, а также участвуйте в конкурсах от ЗАО «Сибирское правовое агентство».

Инвестиционное товарищество является относительно новой формой организации предпринимательской деятельности, ключевым моментом которой является то, что формально инвестиционное товарищество не является юридическим лицом, а целью, ради которой создается инвестиционное товарищество, является осуществление инвестиционной, в том числе инновационной деятельности.

В соответствии с Федеральным законом «Об инвестиционном товариществе» совместная инвестиционная деятельность – это осуществляемая товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов. Из данного определения возникает понимание и определение инвестиционного товарищества.

Отметим лишь, что инвестиционное товарищество является нетипичной для России формой предпринимательской деятельности, которая обладает специфическими особенностями, определяющими преимущества и недостатки инвестиционного товарищества, некоторые из которых нельзя однозначно отнести к отрицательным или положительным чертам инвестиционного товарищества.

Одним из преимуществ инвестиционного товарищества, по мнению законодателя, послужившей собственно тому, чтобы данная форма организации предпринимательской деятельности была создана, является то, что в момент разработки законопроекта в российском законодательстве отсутствовали приемлемые для инвестиционного сообщества договорные организационно-правовые формы осуществления коллективной инвестиционной деятельности, учитывающие особенности реализации венчурных (особо рисковых) бизнес-проектов. Имеющиеся в российском праве конструкции, которые могут использоваться для целей коллективной инвестиционной деятельности, в том числе в венчурных проектах, не в полной мере отвечали потребностям российских и зарубежных инвесторов, а также мировой практике венчурного инвестирования. Законопроект об инвестиционном товариществе разработан с учетом анализа и адаптации к российской континентальной системе права Единообразного закона США о партнерстве с ограниченной ответственностью (Uniform Partnership Act Ch.614 Limited Liability Partnerships), Закона Великобритании о партнерстве с ограниченной ответственностью 1907 г., Закона о совместных фондах развития (Pooled Development Funds Act) — (Австралия, 1992 г.). Считаем, что это действительно существенное преимущество инвестиционного товарищества.

Другим однозначным преимуществом инвестиционного товарищества является то, что это «свободная» форма организации предпринимательской деятельности. Инвестиционные товарищества появились в период либерализации современного корпоративного законодательства, определяющей отказ от излишне жесткого государственного регулирования юридических лиц и усиление диспозитивных начал, что выражается в предоставлении участникам гражданского оборота больших возможностей для самостоятельного определения модели поведения в связи с их участием в управлении юридическими лицами. Это выражается в том, что законодатель урегулировал самые существенные условия деятельности инвестиционного товарищества, а на усмотрение будущих товарищей оставил большой спектр организации деятельности инвестиционного товарищества (о действующих органах, о способах оценки вкладов, об обязанностях товарищей, об управлении в товариществе и многие другие).

Другим преимуществом инвестиционного товарищества является конфиденциальность условий договора инвестиционного товарищества, на основании которого и существует само инвестиционное товарищество.

В ст. 12 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» определено, что условия договора не подлежат раскрытию и охраняются в соответствии с Федеральным законом «О коммерческой тайне», за исключением раскрытия условий данного договора третьим лицам в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и договором инвестиционного товарищества.

Таким образом, будущим товарищам инвестиционного товарищества следует детально регламентировать случаи, основания, порядок принятия решения о разглашении условий договора, сам порядок разглашения условий договора инвестиционного товарищества перед третьими лицами. Эти правила могут быть предусмотрены как в самом договоре, так и в качестве приложения к нему. Но товарищи могут вообще не указывать в договоре случаи разглашения условий договора и в таком случае на данный договор инвестиционного товарищества будут распространяться общие условия разглашения конфиденциальной информации, предусмотренной в ФЗ «О коммерческой тайне».

В ч. 3 ст. 12 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» установлено, что нотариус, который удостоверил договор инвестиционного товарищества раскрывает информацию о существовании договора инвестиционного товарищества, включающую в себя сведения о дате заключения, номере такого договора, его наименовании (индивидуальном обозначении), об управляющем товарище или управляющих товарищах, для неограниченного круга лиц с момента вступления в силу договора инвестиционного товарищества.

Говоря о конфиденциальности как существенном условии договора стоит отметить, что ч. 2 ст. 12 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» предусмотрено, что в договоре не может содержаться условие о запрете раскрытия информации о существовании инвестиционного товарищества перед третьими лицами (о негласном инвестиционном товариществе).

Также, преимуществом может являться то, что договор инвестиционного товарищества и само товарищество не подлежит государственной регистрации, однако договор необходимо нотариально заверять и вносить в специальный реестр у нотариуса, что может нести дополнительные временные и денежные затраты и уже может являться недостатком.

Еще одной особенностью, которая одновременно может являться и преимуществом и недостатком является то, что в качестве вклада в общее имущество товарищей инвестиционного товарищества можно внести свои деловые связи, а также обязанности по ведению бухгалтерского учета в инвестиционном товариществе. Преимуществом данная особенность является в силу того, что те юридические лица, которые в силу определенных причин не обладают серьезными финансовыми активами тем не менее могут внести свои деловые связи или взять на себя функцию бухгалтерского учета в качестве вклада и заниматься инвестиционной деятельностью и получать прибыль. Недостатком же это является в силу того, что возникают сложности в первую очередь с тем, как и во сколько оценить деловые связи, а также с тем, что для товарищей, которые вносят реальное имущество в качестве вклада может оказаться, что деловые связи были переоценены и не имеют действительной стоимости и пользы для инвестиционного товарищества.

Недостатком инвестиционного товарищества является срок, на который оно создается. В соответствии с ч. 1 ст. 13 ФЗ «Об инвестиционном товариществе» максимальный срок, на который может учреждаться инвестиционное товарищество – это пятнадцать лет, а если срок в договоре не установлен, то такой договор действует не более пятнадцати лет. В договоре инвестиционного товарищества также может быть указана цель, по достижении которой договор перестает действовать, если же в течение пятнадцати лет цель договора достигнута не была, то договор, тем не менее, прекращает свое существование. Также, в договоре может быть указана одновременно и цель, по достижении которой договор инвестиционного товарищества прекращает своей действие, и срок, по истечении которого договор прекращает своей действие. В таком случае договор прекратит свое действие в зависимости от того, что наступит ранее – достижение цели или истечение срока, на который учреждено инвестиционное товарищество.

Таким образом, может получиться ситуация, в которой товарищи инвестиционного товарищества либо изначально планировали заниматься совместной инвестиционной деятельностью более 15 лет, либо они не уложились в срок, оговоренный в договоре и им придется заново заниматься мероприятиями по организации инвестиционного товарищества.

Еще одним недостатком является то, что имущество, вносимое в качестве вклада в общее имущество инвестиционного товарищества может использоваться только для совместной инвестиционной деятельности и никак иначе. Само же инвестиционное товарищество должно заниматься только инвестиционной деятельностью и никакой иной. Договор инвестиционного товарищества является предпринимательским, на что указывает цель договора – извлечение прибыли. Но целью договора является также и то, что участники договора реализуют извлечение прибыли посредством совместной инвестиционной деятельности, что дополнительно подтверждается п. 2 ст. 11 ФЗ «Об инвестиционном товариществе», в котором указано, что условия договора инвестиционного товарищества не могут предусматривать осуществление его участниками иной совместной деятельности, за исключением предусмотренной настоящим Федеральным законом совместной инвестиционной деятельности.
Таким образом, в случае, если участники совместного инвестиционного товарищества решать заниматься совместно иной не инвестиционной деятельностью, им придется учреждать новое юридическое лицо с иными уставными целями. При этом возникнут проблемы с использованием имущества, внесенного в общее имущество инвестиционного товарищества, а также возникнет необходимость заключения множества различных соглашений и договоров.

Подводя итог можно сказать, что инвестиционное товарищество является неоднозначной формой осуществления предпринимательской деятельности, но обладающее некоторыми серьезными преимуществами в виде конфиденциальности условий договора инвестиционного товарищества, включая информацию о лицах, его учредивших, а также большой свободы в организации самого инвестиционного товарищества, что является, скорее всего, определяющими моментами в выборе именно такой формы организации предпринимательской деятельности.

Чтобы каждый день получать больше информации, подписывайтесь на нас в социальных сетях:

Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector