Finkurier.ru

Журнал про Деньги
2 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Инвестиционное товарищество налогообложение

Что представляет собой инвестиционное товарищество

1 января 2012 года вступил в действие ФЗ от 28.11.2011 г. №335, регулирующий отношения участников инвестиционного товарищества (ИТ). В этом же году были внесены изменения в ГК РФ, благодаря которым появилась такая форма взаимодействия, как инвестиционное товарищество. Появились соответствующие поправки и в Налоговом кодексе. ИТ открыло новые возможности. В частности, данная форма товарищества обеспечивает сокращение издержек, повышает степень защиты активов от судебных исков, гарантирует исполнение обязательств по договору.

Что такое инвестиционное товарищество

При ведении деятельности крайне важно правильно подобрать форму для исполнения поставленных целей. ИТ сочетает в себе следующие правовые конструкции:

Целью формирования ИТ стало устранение минусов предыдущих моделей. Товарищество создается на основании соглашения. Предметом соглашения является коллективная деятельность, связанная с инвестированием. В процессе существования ИТ происходит покупка и продажа ценных бумаг, облигаций, долей в капитале. Рассматриваемой деятельностью занимается несколько участников.

Следует отметить несколько особенностей инвестиционного товарищества:

  • Главная цель инвестирования – извлечение прибыли. Полученные средства распределяются между всеми сторонами. При этом нет промежуточного налогообложения. Если учредительная документация ЮЛ является публичной, то условия существования ИТ не раскрываются.
  • ИТ было наделено характеристиками ЮЛ. В частности, это усложненный процесс расторжения соглашения и выдела доли участника.

Инвестиционное товарищество можно сравнить с паевыми фондами.

Участники инвестиционного товарищества

Участниками ИТ могут быть эти лица:

  • Коммерческие компании.
  • ИП.
  • Некоммерческие структуры, если инвестирование не противоречит уставу.

В инвестиционном товариществе могут участвовать иностранные организации. Рассмотрим статус, которыми наделяются участники:

  • Товарищ.
  • Товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. Лицо имеет право на ведение общих дел: управление активами, заключение сделок.
  • Уполномоченный товарищ, занимающийся управленческой деятельностью. На это лицо открываются банковские и прочие счета. Уполномоченный товарищ обязан уплачивать НДС, вести учет.

В ИТ может быть несколько управляющих лиц, но уполномоченный товарищ – это всегда один человек.

ВАЖНО! Управляющим товарищем может быть только ЮЛ. Уполномоченным товарищем не может являться иностранная организация. Исключение – компании с представительством в РФ.

После заключения соглашения участники вносят вклады. Доли в совместном имуществе ИТ определяются соразмерно размеру вклада. Размер доли участников может быть увеличен за счет внесения:

  • собственности;
  • прав на собственность;
  • нематериальных активов;
  • деловой операции.

То есть доли участников определяются самим товариществом. К примеру, договор инвестиционного товарищества заключается между двумя участниками. Одна сторона вносит вклад в размере 150 000 рублей, вторая – 50 000 рублей. То есть первому участнику принадлежит доля в размере 75%, а второму – 25%. Однако было принято решение о том, что сторона со вкладом 50 000 рублей увеличивает его за счет своей деловой репутации. Таким образом, доля этого участника увеличивается до 50%. То есть вклад стороны может быть увеличен за счет «виртуальных» вливаний.

Различные вопросы, связанные с деятельностью ИТ, решаются или на общем собрании, или комитетом, в который входят представители. Заключение сделок – ответственность управляющих лиц. Если управляющих несколько, особенности их взаимодействия прописываются в соглашении.

Особенности договора инвестиционного товарищества

Инвестиционное товарищество функционирует на основании ряда документов. В частности, это следующие бумаги:

  • Соглашение.
  • Декларация.
  • Доверенность на ведение дел.

По соглашению двое или несколько участников договариваются об объединении вкладов с целью последующей совместной инвестиционной деятельности. При этом не регистрируется ЮЛ. Изменить условия соглашения можно следующими способами:

  • По соглашению участников.
  • Через суд.

Второй вариант актуален в том случае, если участники не смогли достигнуть согласия в вопросах изменения условий.

Условия договора

Существенные условия – это такие условия, которые обязательно нужно внести в договор. Рассмотрим их:

  • Указание того, что товарищество является инвестиционным.
  • Размер вкладов, сроки их внесения.
  • Размер долей всех сторон договора, порядок их изменения.
  • Ответственность за невыполнение порядка внесения вкладов.
  • Объем вознаграждения, которое будет выплачиваться управляющим товарищам. Оно может зависеть от полученной прибыли или быть фиксированным.
  • Срок действия соглашения.

Условия договора также могут быть несущественными. То есть включение их в соглашение выполняется на усмотрение участников товарищества. Рассмотрим перечень несущественных условий:

  • Ответственность за невыполнение условий договора.
  • Порядок распределения прибыли от деятельности.
  • Права и обязанности лиц, участвующих в ИТ.
  • Условия, при которых участник, не наделенный статусом управляющего, может обратиться в суд от лица товарищества.
  • Условия изменения объема вознаграждения управляющему, если оно является фиксированным.
  • Условия выхода из ИТ.
  • Порядок отчуждения доли до окончания действия соглашения.
  • Ограничение объема вливаний в один инвестиционный проект.
  • Порядок смены управляющего товарищества.
  • Минимальный объем вклада в один проект.

Несущественные условия зависят от потребностей конкретного ИТ.

Что нельзя включать в договор?

Некоторые условия нельзя вписывать в договор товарищества:

  • Деятельность, не относящаяся к инвестиционной.
  • Неразглашение условий договора.

В соглашении не могут быть пункты, которые противоречат законодательству.

Расчет финансового результата

Расчет финансового результата прописывается в специальной форме, утвержденной приказом Минфина от 13.06.2012 г. №77. В форме присутствуют следующие пункты:

  • ИНН товарищества, КПП.
  • Номер корректировки.
  • Отчетный период.
  • Дата подачи.
  • Название договора ИТ.
  • Контактный телефон.
  • Показатели с рассчитанной суммы: доход от выбытия, траты на приобретение, размер прибыли, убытка и прочее.

Форму расчета финансового результата можно найти в интернете.

Налогообложение инвестиционного товарищества

На основании ФЗ от 28.11.2011 г. №336 были внесены поправки в НК РФ. Существует 2 группы налоговых обязательств:

  1. Общие налоги и сборы. Оплачивает их ответственное лицо.
  2. Налоги и сборы одной из сторон товарищества, сформированные из-за участия в ИТ. Оплачивать их должен непосредственно участник.

Если налоги не выплачиваются, ответственность за это несут все участники товарищества. Задолженность выплачивается за счет общих средств ИТ. Если общих средств не хватает, участники несут субсидиарную ответственность.

ВАЖНО! Ответственность участников не ограничена размером их вклада.

Касательно НДС в законе ничего не говорится. Связано это с тем, что деятельность ИТ связана с операциями с ценными бумагами. Эти действия освобождены от начисления НДС на основании пункта 2 статьи 149 НК РФ.

Комментарии и мнения

В письме Минфина России от 31.05.2019 № 03-03-06/1/39718 чиновники впервые высказались по поводу налогообложения дивидендов, для получения которых, собственно говоря, и создаётся инвестиционное товарищество.

Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 28.11.2011 № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» по договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и вести совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

В п. 1 ст. 10 этого закона указано, что денежные средства, переданные в общее имущество товарищей по договору инвестиционного товарищества, должны поступать на отдельный банковский счёт. Он открывается уполномоченному управляющему товарищу на основании договора банковского счёта, заключённого с указанием на то, что он действует в качестве управляющего товарища, и с указанием индивидуальных признаков договора инвестиционного товарищества. Имена или наименования участников договора инвестиционного товарищества, за исключением наименования уполномоченного управляющего товарища, при этом не указываются. Из этого нетрудно сделать вывод, что инвестиционное товарищество в своей внешней деятельности выступает как единое целое.

Особенности определения налоговой базы по доходам, полученным участниками — организациями договора инвестиционного товарищества, установлены в ст. 278.2 НК РФ. При определении прибыли от деятельности в рамках инвестиционного товарищества управляющий товарищ не учитывает выплачиваемые участникам договора доходы в виде дивидендов по ценным бумагам или долям участия, приобретённым в рамках инвестиционного товарищества. Указанные доходы включаются в доходы от долевого участия в деятельности организаций у участников инвестиционного товарищества. В общем, работа – общая, а доходы – у каждого свои.

Читать еще:  Оформить вклад на выгодных условиях

Согласно пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ налоговая ставка 0 процентов применяется к налоговой базе по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов, при условии, что на день принятия решения об их выплате получающая дивиденды компания в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности:

  • или не менее чем 50-процентным вкладом или долей в уставном капитале выплачивающей дивиденды организации;
  • или депозитарными расписками, дающими право на получение дивидендов, в сумме, соответствующей не менее 50 процентам общей суммы выплачиваемых организацией дивидендов.

Давайте рассмотрим такую ситуацию. Инвестиционное товарищество владеет 75 процентами уставного капитала некоего общества на протяжении двух лет. Общество выплачивает дивиденды. Может ли товарищество рассчитывать на применение нулевой ставки?

Чиновники полагают, что товарищество тут вообще ни при чём. Они указывают, что, учитывая положения ст. 7 Закона № 335-ФЗ, общее имущество товарищей находится в общей долевой собственности. Поэтому нулевая ставка не применяется к дивидендам, полученным российской организацией , являющейся участником договора инвестиционного товарищества, по акциям или долям, входящим в состав общего имущества товарищей.

Таким образом, получается, что прямое владение акциями или долями в уставном капитале является значительно более выгодным с финансовой точки зрения, чем создание инвестиционного товарищества. Это точно было целью законодателей?

Какие налоговые выгоды сулит заключение договора инвестиционного товарищества

31 января 2012 4921

  • Чем выгодно в налоговом плане инвестиционное товарищество
  • Вознаграждение управляющего товарища не облагается НДС
  • Как инвесторы могут выгодно учесть и распределить убытки

Популярное по теме

С 1 января 2012 года вступили в силу федеральные законы от 28.11.11 № 335-ФЗ и № 336-ФЗ. Первый из них вводит новый способ объединения компаний и предпринимателей путем создания инвестиционного товарищества. Второй – вносит поправки в НК РФ, которые регламентируют уплату налогов товарищами.

По нашему мнению, все эти новшества могут быть полезны для целей налогового планирования. В некоторых случаях использование инвестиционного товарищества приносит больше налоговых выгод, чем договор простого товарищества.

Какие юридические нюансы следует учесть при создании инвестиционного товарищества

По сути, инвестиционное товарищество является разновидностью договора простого товарищества. Его участники ведут совместную инвестиционную деятельность для извлечения прибыли (п. 1 ст. 3 закона № 335-ФЗ). Такой новый вид объединения лиц выгоден при приобретении или отчуждении не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств (ст. 2 закона № 335-ФЗ).

С юридической точки зрения инвестиционное товарищество более жестко регулируется, чем договор простого товарищества. Однако в налоговом плане более подробно прописаны правила учета инвестиционной деятельности, что позволяет компаниям провести оптимизацию.

Перед созданием инвестиционного товарищества на практике учитывают следующие нюансы. В частности:

  • договор инвестиционного товарищества обязательно заверяется у нотариуса (ст. 8 закона № 335-ФЗ);
  • договор не может предусматривать, что существование инвестиционного товарищества не раскрывается для третьих лиц (п. 2 ст. 12 закона № 335-ФЗ);
  • объединиться в инвестиционное товарищество могут российские и иностранные компании, предприниматели и в некоторых случаях некоммерческие организации. Физлица этого делать не вправе (п. 3 ст. 3 закона № 335-ФЗ);
  • между товарищами делится прибыль пропорционально стоимости их вклада. В простом товариществе прибыль можно делить по соглашению сторон;
  • максимальное число участников договора инвестиционного товарищества не должно превышать 50 (п. 6 ст. 3 закона № 335-ФЗ);
  • срок договора инвестиционного товарищества не должен превышать 15 лет (п. 1 ст. 13 закона № 335-ФЗ).

По договорным обязательствам отвечают «обычные» товарищи в пределах своей доли, а при ее недостатке – управляющие

При создании инвестиционного товарищества важно учесть отличия от договора простого товарищества в части ответственности участников.

При просрочке внесения вклада товарищ платит неустойку (п. 5 ст. 6 закона № 335-ФЗ). В простом товариществе такого условия нет.

Кроме того, «обычные» товарищи отвечают по общим договорным обязательствам с субъектами предпринимательской деятельности пропорционально и в пределах стоимости своей доли. А при недостаточности вкладов возникает солидарная субсидиарная ответственность только для управляющих товарищей. Такую ответственность управляющий несет за период своего участия в инвестиционном товариществе, а также в течение трех лет с момента расторжения или прекращения договора (п. 1 ст. 18 закона № 335-ФЗ).

Управляющий товарищ вправе по своей методике рассчитать прибыль

Четкие правила уплаты налогов инвестиционным товариществом не мешают использовать его в налоговом планировании.

Каждый участник товарищества самостоятельно уплачивает налог на прибыль или НДФЛ, связанный с совместной деятельностью (п. 1 ст. 24.1 НК РФ).

Размер налоговых обязательств инвестор определяет на основании полученного от управляющего товарища расчета финансового результата (подп. 5 п. 4 ст. 24.1 НК РФ). Отметим, что управляющий товарищ обязан представлять в инспекцию такой расчет в сроки, установленные для налога на прибыль (подп. 3 п. 4 ст. 24.1 НК РФ).

Форму данной отчетности Минфин России пока не утвердил. При этом закон не устанавливает, каким способом должен рассчитываться финансовый результат. В связи с этим можно полагать, что управляющий товарищ вправе выбрать наиболее выгодную с налоговой точки зрения методику расчета. Однако если в результате проверки выяснится, что в нем содержатся недостоверные сведения, то управляющему товарищу грозит штраф в размере от 40 тыс. до 80 тыс. рублей ( п. 1 и 2 ст. 119.2 НК РФ).

Налоговики вправе наложить арест на имущество только управляющих товарищей

В случае, если управляющий товарищ не уплатит налог по деятельности инвестиционного товарищества, недоимка погашается за счет средств на счете товарищества в принудительном порядке (абз. 1 п. 1.1 ст. 46 НК РФ). При нехватке средств на счете взыскание будет продолжено за счет средств на счетах самого управляющего и других управляющих товарищей (абз. 2 п. 1.1 ст. 46 НК РФ). И только затем недоимка будет погашаться за счет остальных участников – взыскание производится пропорционально доле каждого в общем имуществе (абз. 3 п. 1.1 ст. 46 НК РФ).

При этом если денег на всех этих счетах недостаточно, то недоимка будет погашена за счет иного имущества участников в следующей последовательности (п. 5.1 ст. 47 НК РФ):

  • за счет общего имущества товарищей;
  • затем за счет имущества уполномоченного управляющего товарища;
  • за счет имущества других управляющих;
  • и только потом – за счет имущества остальных товарищей пропорционально доле каждого в общем имуществе.

Такой четкий порядок взыскания недоимки уменьшит число споров, возникающих с налоговиками в случае, если они неправомерно посягают на денежные средства того или иного участника.

Кроме того, у инвесторов есть возможность уберечь наиболее ликвидное имущество от ареста. Для этого дорогостоящие активы передают в собственность обычных товарищей. Дело в том, что налоговики могут арестовать общее имущество товарищей и имущество только управляющих товарищей (п. 3.1 ст. 77 НК РФ).

Отметим, что инспекция может приостанавливать операции по счетам инвестиционного объединения и всех товарищей (п. 2.1 ст. 76 НК РФ).

Убытки от деятельности одного инвестиционного товарищества уменьшают прибыль другого

Управляющий товарищ определяет прибыль или убыток от деятельности инвестиционного товарищества нарастающим итогом по результатам каждого отчетного (налогового) периода (п. 2 ст. 278.2 НК РФ). Наряду с копией расчета финансового результата всем товарищам отправляются сведения о доле прибыли или убытка, приходящейся на них (подп. 5 п. 4 ст. 24.1 НК РФ).

Читать еще:  Порядок проведения операций по вкладам

На основании таких данных товарищи определяют налоговую базу по доходам раздельно по видам операций (п. 4 ст. 278.2 НК РФ). Доходы каждого товарища уменьшаются на расходы, произведенные управляющим товарищем в интересах товарищества пропорционально его доле в прибыли (п. 6 ст. 278.2 НК РФ). В эти расходы включаются и затраты на выплату вознаграждения управляющим товарищам (п. 7 ст. 278.2 НК РФ).

При этом если у товарища возникает убыток, то налоговая база по таким операциям признается равной нулю (п. 9 ст. 278.2 НК РФ). Зато убыток можно перенести на будущее в общем порядке (п. 11 ст. 278.2, ст. 283 НК РФ).

В случае если налогоплательщик участвует в нескольких договорах инвестиционного товарищества, то он определяет налоговую базу совокупно по всем таким договорам (п. 10 ст. 278.2 НК РФ). По сути это означает, что убытки от одного инвестиционного товарищества уменьшат прибыль от других. Это позволит группе компаний оптимизировать налог на прибыль в части наиболее развивающихся видов инвестиционной деятельности.

В отношении уплаты единого налога товарищами-«упрощенцами» в НК РФ ничего не появилось. Очевидно, как и в случае с простым товариществом, здесь действуют те же правила, что и по налогу на прибыль.

Убыток предпринимателя в инвестиционном товариществе переносится в течение десяти лет

Налогообложение товарищей, являющихся ИП, в части НДФЛ аналогично уплате налога на прибыль товарищами-юрлицами. Эта полная идентичность правил делает возможным включение в налоговые схемы товарищей-ИП с целью минимизации налога на прибыль – ставка НДФЛ 13 процентов против 20 процентов налога на прибыль. Сама суть схемы такая же, как и в случае использования договора простого товарищества. Очевидно, именно такие товарищи по условиям договора должны получать большую часть прибыли.

Интересным моментом в части НДФЛ является перенос убытка, полученного от деятельности инвестиционного товарищества, на будущие периоды в течение десяти лет, следующих за тем налоговым периодом, в котором был получен этот убыток (п. 10 ст. 214.5 НК РФ). Перенос убытков производится через применение налоговых вычетов (ст. 220.2 НК РФ).

«Входной» НДС управляющему инвестору выгоднее учесть в расходах по налогу на прибыль

Услуги управляющего товарища по ведению общих дел не облагаются НДС (подп. 33 п. 3 ст. 149 НК РФ). Эта льгота важна с точки зрения налогов – ведь инвестиционное товарищество может заниматься только не облагаемой НДС деятельностью. И в противном случае НДС в составе услуг управляющего нельзя было бы взять к вычету.

Обязанности плательщика НДС по операциям в инвестиционном товариществе возлагаются на управляющего товарища (ст. 174.1 НК РФ). Передача имущества, имущественных прав в виде вклада по договору инвестиционного товарищества НДС не облагается (подп. 34 п. 3 ст. 149 НК РФ).

К сожалению, в отличие от договора простого товарищества, где этот вопрос остается спорным (постановление Президиума ВАС РФ от 22.06.10 № 2196/10), суммы НДС, ранее принятые к вычету, в общем порядке подлежат восстановлению у передающего товарища (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ). Другое дело, непонятно, что это будет за имущество и права – оргтехника, мебель, нематериальные активы? И кто и зачем будет передавать в инвестиционное товарищество облагаемые НДС активы с учетом его направленности на операции с ценными бумагами.

Очевидно, такое положение является следствием изменения концепции закона об инвестиционном товариществе – первоначально она предусматривала более широкий спектр инвестиционных операций, в том числе облагаемых НДС.

Таким образом, управляющий инвестор может принимать НДС к вычету или учитывать его в расходах по налогу на прибыль (абз. 2 п. 5 ст. 170 НК РФ). Пока, с учетом сказанного, имеет смысл только второе.

Письмо Федеральной налоговой службы от 24 мая 2017 г. № СД-4-3/9759@ “О налогообложении иностранной организации, участника инвестиционного товарищества”

Федеральная налоговая служба рассмотрев письмо по вопросу налогообложения иностранного участника инвестиционного товарищества в отношении доходов, полученных от источников в Российской Федерации, сообщает следующее.

В соответствии с частью 3 статьи 1041 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (инвестиционного товарищества), устанавливаются Федеральным законом от 28.11.2011 № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (далее Закон №335-ФЗ).

Согласно частям 2, 3 статьи 1 Закона № 335-ФЗ указанный Закон № 335- ФЗ в соответствии с ГК РФ регулирует особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности (договора инвестиционного товарищества), включая правовое положение и ответственность участников договора инвестиционного товарищества, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников договора инвестиционного товарищества.

По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли (часть 1 статьи 3 Закона № 335-ФЗ).

При этом каждый участник договора инвестиционного товарищества имеет право получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости своего вклада в общее дело по договору инвестиционного товарищества, если иной порядок распределения прибыли не предусмотрен договором инвестиционного товарищества (часть 2 статьи 4 Закона № 335-ФЗ).

В соответствии с пунктом 3 статьи 24.1 Налогового кодекса Российской Федерации (далее — НК РФ) управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета, признается налоговым агентом по доходам иностранных лиц от участия в инвестиционном товариществе.

В соответствии со статьей 246 НК РФ иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации, признаются налогоплательщиками налога на прибыль в Российской Федерации.

Согласно пункту 6 статьи 306 НК РФ факт заключения иностранной организацией договора простого товарищества или иного договора, предполагающего совместную деятельность его сторон (участников), осуществляемую полностью или частично на территории Российской Федерации, сам по себе не рассматривается для данной организации как приводящий к образованию постоянного представительства в Российской Федерации.

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 309 НК РФ к доходам иностранной организации, подлежащим обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов, относятся доходы иностранной организации (не связанные с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство), получаемые в результате распределения в пользу этой иностранной организации прибыли или имущества организаций, иных лиц или их объединений.

Таким образом, если иностранная организация в рамках договора инвестиционного товарищества (совместной деятельности) не занимается осуществлением предпринимательской деятельности в Российской Федерации, приводящей к образованию постоянного представительства, а только получает доходы в виде распределения прибыли от совместной деятельности, то такие доходы, по мнению ФНС России, относятся к доходам от источников в Российской Федерации подлежащим налогообложению в соответствии с подпунктом 2 пункта 1 статьи 309 НК РФ

Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации (статья 7 НК РФ).

Обзор документа

ФНС России разъяснила, что если иностранная организация в рамках договора инвестиционного товарищества (совместной деятельности) не занимается предпринимательской деятельностью в России, приводящей к образованию постоянного представительства, а только получает доходы в виде распределения прибыли от совместной деятельности, то такие доходы относятся к доходам от источников в России, подлежащим налогообложению в соответствии с НК РФ.

Читать еще:  Эффективность инвестиционного проекта зависит от

Если международным договором России установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, то применяются правила и нормы международных договоров России.

Для просмотра актуального текста документа и получения полной информации о вступлении в силу, изменениях и порядке применения документа, воспользуйтесь поиском в Интернет-версии системы ГАРАНТ:

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2020. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Инвестиционное товарищество: новый инструмент для решения инвестиционных задач

На практике нам неоднократно приходилось сталкиваться с ситуациями, когда инвесторы выделяют средства «под управляющего», которому они доверяют, при реализации небольших проектов по договору займа или путем непосредственного участия в проектах с выплатой вознаграждения управляющему по любому договору, например консультационному. Иначе говоря, такая инвестиционная деятельность оформляется притворными сделками, т. е. выходит за рамки правового поля. Какие же легитимные формы предлагает нам сегодня российское законодательство? Создание управляющей компании и организация ПИФа нецелесообразны прежде всего из-за высокой себестоимости администрирования УК и значительных инфраструктурных издержек ПИФов. Индивидуальное доверительное управление не решает задачи объединения капиталов инвесторов, связано с трудностями получения лицензии профессионального участника и сопряжено с высокой ценой сопровождения. Объединение капитала в хозяйственное общество влечет за собой двойное налогообложение и не создает специальных гарантий для инвесторов.

Инвестиционное товарищество: новый формат знакомых конструкций

В 2012 г. вступил в силу Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе», установивший на базе договора простого товарищества новую форму осуществления коллективной инвестиционной деятельности — инвестиционное товарищество (далее — ИТ). Cовместная инвестиционная деятельность в рамках ИТ – это приобретение и (или) отчуждение не обращающихся на организованном рынке акций (долей), облигаций хозяйственных обществ, товариществ, финансовых инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Фактически ИТ – это симбиоз уже известных в российском законодательстве правовых конструкций: коммандитного товарищества, или товарищества на вере (организационно-правовая форма юридического лица), и простого товарищества (договор о совместной деятельности). Законодатель постарался избавить новую модель от недостатков ее предшественников, которые стали препятствием для широкого использования в гражданском обороте.

Так, инвестиционное товарищество не является юридическим лицом, т. е. при распределении прибыли между участниками отсутствует промежуточное налогообложение, как в простом товариществе. Одновременно в договор ИТ законодатель добавил свойства, в большей степени присущие юридическому лицу: более сложную процедуру прекращения договора и выделения доли товарища по требованию кредитора (последняя даже более затруднительна, чем в ООО); возможность передачи прав и обязанностей по договору ИТ без согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени инвестиционного товарищества (аналогично передаче доли в ООО). Также была ограничена ответственность отдельных участников договора, что, безусловно, сделало его более привлекательным, чем тот же договор простого товарищества.

Сторонами договора могут выступать коммерческие организации, индивидуальные предприниматели, а также, некоммерческие организации (если осуществление инвестиционной деятельности соответствует целям, ради которых последние созданы). Закон не ограничивает участие в ИТ иностранных организаций. Участники товарищества могут выступать в одной из следующих ролей: товарищ (инвестор), управляющий товарищ, уполномоченный управляющий товарищ. Управляющие товарищи в отличие от инвесторов правомочны «вести общие дела», т. е. в зависимости от объема полномочий распоряжаться активами, заключать сделки. Уполномоченный управляющий товарищ – лицо, которое открывает на свое имя (со ссылкой на инвестиционное товарищество) необходимые банковские и другие счета для хранения/учета активов ИТ, на отдельном балансе ведет учет, рассчитывает и уплачивает НДС, предоставляет другим товарищам информацию об общем имуществе, размере их долей, а также другие сведения, необходимые для ведения ими бухгалтерского и налогового учета и т. п. Управляющих товарищей может быть несколько, уполномоченный управляющий товарищ – только один.

В рамках договора инвестиционного товарищества его участники объединяют денежные вклады, пропорционально которым определяется размер долей в общем имуществе ИТ. Управляющие товарищи при этом могут увеличить размер своего участия путем передачи иного имущества и имущественных прав, включая такие нематериальные активы, как навыки и умения, деловая репутация.

Ведение общих дел инвестиционного товарищества осуществляется по модели, которая напоминает корпоративную. Так, решения, касающихся общих дел ИТ, принимаются всеми товарищами (аналог общего собрания участников хозяйственного общества) и/или инвестиционным комитетом (аналог совета директоров). Собственно, ведение общих дел, т. е. заключение и исполнение сделок осуществляется одним или несколькими управляющими товарищами (аналог управляющей компании, выполняющей функции единоличного исполнительного органа в хозяйственном органе). Но поскольку ИТ не является юридическим лицом, управляющий товарищ совершает сделки от имени товарищества на основании доверенности, а не решений органов общества и корпоративных документов, содержание которых доступно для третьих лиц.

Pro&Contra

Отметим основные аргументы в пользу применения новой правовой конструкции:

  • простота: отсутствие необходимости в каких бы то ни было регистрационных действиях и, как следствие, минимальные сроки для организации сотрудничества инвесторов;
  • экономия: административные издержки на «ведение» договора и «цена вхождения» существенно ниже, чем расходы на создание и поддержание структуры УК, ДУ, ПИФа или профессионального участника рынка ценных бумаг;
  • налоги: отсутствие двойного налогообложения, что делает эту модель более предпочтительной по сравнению с объединением капитала в рамках хозяйственного общества;
  • гибкость: конструкция договора и большое количество диспозитивных норм позволяют индивидуально настроить данный инструмент в зависимости от состава участников, целей сотрудничества и др.

Вместе с тем соответствующие ограничения не позволяют использовать ИТ достаточно широко:

  • круг объектов инвестирования слишком узок, в него не входят котируемые ценные бумаги, финансовые вложения в форме займов или депозитов и пр.;
  • ограничение круга возможных участников инвестиционного товарищества по количеству и субъектному составу (не более 50, невозможность вовлечения в инвестиционный процесс физических лиц – неиндивидуальных предпринимателей);
  • пониженная оборотоспособность прав из договора ИТ;
  • непубличность совместной деятельности: запрет на рекламу и др.

Итак, договор инвестиционного товарищества является новым правовым инструментом, позволяющим решить вопросы объединения и управления капиталом с учетом современных рыночных потребностей. При этом использовать договор ИТ рекомендуется в случаях, когда между участниками имеются доверительные отношения, общая сумма инвестиций не является значительной (10-150 млн руб.). При большем инвестиционном капитале имеет смысл рассмотреть конструкцию паевого инвестиционного фонда.

Договор инвестиционного товарищества может быть с успехом применен для реорганизации модели управления бизнес-активами, имея в виду возможности «конспирации» собственников, правовой защиты активов, с одновременным установлением процедур управления, носящих конфиденциальный характер. Вместе с тем, как любая новая правовая идея, Федеральный закон «Об инвестиционных товариществах» сегодня содержит ряд неточностей и коллизий, оставляет не решенными отдельные практические вопросы. Так, круг объектов инвестирования по единодушному мнению профессионального сообщества является слишком узким и должен быть расширен, как минимум, за счет включения котируемых ценных бумаг, возможности предоставления займов проектным компаниям. Необходимо однозначное разрешение ситуации, когда полномочия управляющего товарища по-разному отраженны в доверенности, решениях органов ИТ или инвестиционной политике. Требуется большая правовая проработка процедур передачи общего имущества в случае прекращения полномочий управляющего товарища, процедур отзыва доверенности, выдачи новой доверенности при изменении состава товарищей и многое другое.

Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector
×
×