Finkurier.ru

Журнал про Деньги
17 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Риски простого товарищества

Что такое простое товарищество

Простое товарищество (ПТ) образуется на основании договора. Это форма субъекта, к которой предъявляются особые требования.

Понятие и цели простого товарищества

Простое товарищество образуется между двумя или более сторонами. При этом не формируется ЮЛ. В процессе происходит объединение вкладов участников. Рассмотрим цели организации простого товарищества:

  • Ведение совместной деятельности.
  • Извлечение прибыли.
  • Оптимизация расходов.
  • Оптимизация налогообложения.
  • Прочие цели, которые не противоречат законодательству.

Перечисленные пункты, а также определение ПТ, изложены в статье 1041 ГК РФ. Рассмотрим базовые признаки простого товарищества:

  • Два или более участника.
  • Объединение вкладов участников, в качестве которых могут использоваться деньги, собственность и даже профессиональный опыт. Как правило, вклады сторон являются равными. Однако они могут быть неравноценными, если соответствующее условие включено в договор. Все условия пользования имуществом также устанавливаются соглашением. Все аспекты, касающиеся общего имущества, изложены в статье 1043 ГК РФ.
  • Совместная деятельность всех участников. Данный аспект регулируется статьей 1044 ГК РФ. Один участник может действовать от имени всего образования.
  • Цель образования простого товарищества – получение прибыли. Если цель существования ПТ именно такая, в соглашении нужно предусмотреть условия распределения средств. Если в документе не прописаны специфические условия распределения денежных средств, прибыль распределяется между участниками в равных долях.

К СВЕДЕНИЮ! Порядок покрытия убытков ПТ, на основании статьи 1046 ГК РФ, оговаривается соглашением. Если в нем ничего не указано, участники покрывают убытки соразмерно своим вкладам. В документе не может быть прописано условие о том, что одна из сторон не несет ответственности за убытки. Если такое условие прописано, соглашение признается ничтожным.

ВАЖНО! Сторонами простого товарищества могут быть исключительно ИП или ЮЛ.

Имущество простого товарищества

Вклады и имущество в ПТ отличаются теснейшей взаимосвязью. По этой причине имеет смысл анализировать эти понятия совместно. Вклады всех участников считаются равными. Исключение – фактическое неравенство вкладов или соответствующий пункт, включенный в соглашение. Понятие вклада в рамках простого товарищества изложено в статье 1042 ГК РФ. Это достаточно широкое понятие. Под вкладами может пониматься:

  • физическое имущество;
  • финансовые средства;
  • навыки и профессиональные умения;
  • профессиональные связи.

Нефизические объекты (навыки, связи и прочее) представляют собой интеллектуальную собственность и регулируются статьей 138 ГК РФ. Рассмотрим базовые особенности вкладов:

  • Оценка вкладов осуществляется самими участниками ПТ. Для этого не приглашаются эксперты и оценщики. То есть оценка вкладов достаточно субъективна. В данном аспекте участники будут действовать по своему усмотрению.
  • Стороны простого товарищества могут вносить неравные вклады.
  • Доли сторон могут определяться не на основании соглашения, а на основании закона. К примеру, участники ПТ приобрели в собственность недвижимость. Распределяется имущество в соответствии с вкладами сторон.
  • В соглашении должен быть прописан размер долей. Если соответствующего пункта нет, договор можно признать ничтожным на основании статьи 167 ГК РФ.
  • Продукт деятельности ПТ считается совместной собственностью, если прочее не оговорено соглашением.

ВАЖНО! Участник простого товарищества может вносить в качестве вклада не только свою собственность, но и объекты, принадлежащие ему по праву аренды, договора безвозмездного пользования.

Преимущества и недостатки

Простое товарищество характеризуется преимуществами:

  • Простота организации.
  • Расширение финансовых возможностей.
  • Совместное ведение дел.
  • Объединение финансовых ресурсов, навыков и деловых связей.
  • Отсутствие избыточных процедур при оформлении товарищества.
  • Сокращение рисков.

Однако у простого товарищества присутствуют также недостатки:

  • Вероятность появления разногласий между участниками.
  • Каждый участник несет ответственность по задолженностям товарищества вне зависимости от того, из-за кого они появились.
  • Ответственность за проступки ПМ.
  • Сложность в разделении имущества при ликвидации товарищества.

Простое товарищество имеет смысл создавать только в том случае, если цели всех участников согласованы. Самый повышенный риск при образовании ПТ – это возникновение разногласий и конфликтов.

Налогообложение простого товарищества

Текущая деятельность простого товарищества будет облагаться НДС по правилам, зафиксированным в статье 174.1 НК РФ. Вести учет, на основании которого исчисляется НДС, должен участник, на котором лежит ответственность за ведение общих дел. Если в составе простого товарищества есть нерезидент, учет должен вести человек с российским гражданством. Лицо должно формировать счета-фактуры по операциям, на которые начисляется НДС. Товарищество получает право на налоговый вычет сумм НДС по объектам, которые покупаются для ведения совместной деятельности. Данный пункт указан в пункте 2 и 3 статьи 174.1 НК РФ.

Начисление НДС выполняется в стандартном порядке. Учет разделен. То есть имущество и операции, которые относятся к деятельности образования, должны отражаться на автономном балансе. Порядок организации раздельного учета определяется участниками самостоятельно. Достигнутые соглашения должны быть внесены в приказ об учетной политике. Самый простой способ разделить учет – его организация в автономной базе. Декларацию обязан подавать человек, который должен организовывать учет.

Создание налоговой базы оговорено статьей 278 НК РФ. В рамках исчисления налогов реализацией не считается передача имущества сторонами в форме вклада. Доходы, сформированные в результате деятельности компании, должны быть включены в состав внереализационных доходов. Из них вычитаются налоги. Убытки при исчислении налогов учитываться не будут.

Содержание договора простого товарищества

Как говорилось ранее, ПТ образуется на основании договора. Рассмотрим основные пункты, которые указываются в соглашении:

  • Обязанности участников по внесению вкладов, содержанию имущества, ведению бухучета.
  • Права участников по пользованию имуществом, участию в управлении делами, ознакомлению с документами. В соглашении можно указать право одного из ЮЛ по ведению дел.
  • Вклад каждой из сторон и его оценка.
  • Ответственность по задолженностям и действиям ПТ.

На основании договора участник может наделяться правом на заключение сделок от имени образования.

Прекращение деятельности простого товарищества

ПТ прекращает свою деятельность при некоторых обстоятельствах:

  • Объявление одной из сторон ПТ недееспособной.
  • Признание участника безвестно отсутствующим.
  • Объявление одного из ЮЛ банкротом.
  • Смерть одной из сторон.
  • Ликвидация или реорганизация ЮЛ.
  • Отказ участника от ПТ.
  • Истечение продолжительности действия соглашения.

Если участник отказывается от бессрочного документа, соответствующее заявление должно быть составлено не позднее 3 месяцев. Нужно предоставить его прочим участникам. К процедуре выхода из ПТ нужно готовиться заранее. В целом прекратить деятельность образования достаточно просто.

Налоговая проверка Простого товарищества: возможны ли преимущества?

Многие выпуски нашей рассылки посвящены примерам успешного использования Простого товарищества при структурировании бизнеса. Однако истинная эффективность того или иного инструмента, в первую очередь налоговой экономии, зачастую оценивается налогоплательщиками исключительно через успешность прохождения контрольных мероприятий. Доверие к этому инструменту несколько умаляет отношение налоговиков в недавнем прошлом к использованию договора исключительно в рамках налоговых схем для агрессивной оптимизации с использованием УСН 6%.

Вместе с тем конструкция Простого товарищества Разбираем особо: Простое товарищество. Дополнительные возможности с одной стороны, действительно, может вызвать дополнительное внимание налоговых органов (хотя совсем не обязательно, мы знаем несколько реальных бизнесов, десятилетиями работающих в рамках этого договора без выездных проверок). Однако, с другой стороны, существенно усложняет проведение налогового контроля, и это нам известно, как говорится, из первых уст.

Напомним, что участниками договора о Совместной деятельности являются самостоятельные хозяйствующие субъекты. Само же Простое товарищество юридическим лицом не является, а следовательно, провести его проверку — просто невозможно. Очевидно, что выездные проверки могут осуществляться только в отношении отдельного субъекта. Проверяют, как правило, товарища, ведущего общие дела и исполняющего обязанности налогоплательщика НДС, поскольку потребность в экономии этого налога заставляет предпринимателей взаимодействовать с проблемными контрагентами, на выявление сделок с которыми сегодня и ориентированы налоговики в первую очередь. При проверке товарища, ведущего общие дела, особое внимание уделяется его раздельному учету своей и совместной деятельности.

Однако учитывая существующий порядок выхода на проверку (подробнее СМ. статьи taxCOACH®:

Из цикла откровений налогового инспектора: выездная налоговая проверка на страже процветания вашего бизнеса

Из цикла откровений налогового инспектора: выездная налоговая проверка на страже процветания вашего бизнеса

Разведка боем: что влечет за собой для налогоплательщика вызов на комиссию по легализации налоговой базы

и, к примеру, факт регистрации участников Простого товарищества в разных налоговых инспекциях, возможность проведения ВНП в отношении всех товарищей одномоментно — крайне маловероятна.

В свою очередь и особенности учета доходов в рамках Простого товарищества позволяют налогоплательщикам оставаться малоинтересными для своей налоговой, поскольку Товарищ, не ведущий общие дела, в своей отчетности отражает уже очищенный доход от совместной деятельности — прибыль товарищества, которая, конечно, может быть существенно ниже размеров общей выручки, на которую и ориентируются налоговики. И наконец, конструкция этого договора позволяет применять УСН даже при общем обороте от совместной деятельности, превышающем в разы допустимые пределы выручки для спец. режима. Однако о работе Простого товарищества налоговики могут узнать из данных налоговых деклараций по НДС, возможных пояснительных записок.

Читать еще:  Риск неполучения корреспонденции физическим лицом

В практике, конечно, встречаются случаи проведения контрольных мероприятий в отношении участников Простого товарищества, часть из судебных дел связана с особенностями учета (например, дело «Чебаркульской птицы» Особенности уплаты НДС в Простом товариществе а часть — с фактами взаимодействия с проблемными контрагентами.

Один из последних примеров мы и рассмотрим. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.01.2014 по делу №А21-610/2012

В рамках совместной деятельности работали три субъекта, один из которых — исполняющий обязанности налогоплательщика НДС, был уличен налоговыми органами в связи с юридическим лицом, умышленно созданным «для осуществления незаконных банковских операций» (читай — обналичиванием). Установив факт подобных взаимоотношений налоговый орган доначислил компании НДС и Налог на прибыль со всей суммы перечисленных средств (более 22 млн. рублей), что составило более 5,7 млн. рублей ко взысканию.

Однако в суде, несмотря на вступившие в силу приговоры, подтверждающие факты создания контрагентов налогоплательщика исключительно для преступных действий, компании удалось отделаться, как говориться, малой кровью, абсолютно законными способами:

Во-первых, суд учел реальную стоимость расходов на закуп товара, снизив подлежащий к уплате налог на прибыль (напомним, что «расчетный метод» не распространяется на НДС);

Во-вторых, суд определил итоговый размер налога на прибыль проверяемого налогоплательщика с учетом размера прибыли от совместной деятельности, подлежащей ему при распределении в соответствии с условиями Договора.

Таким образом, несмотря на установленный факт перечисления в адрес проблемного контрагента денежных средств, уменьшающих в итоге налоговые обязательства ВСЕХ участников Простого товарищества, налоговые доначисления были только у товарища, ведущего общие дела, поскольку контрольные мероприятия были проведены только в отношении него. Безусловно, имея вступившее в силу решение суда, установившего подобные факты — доначислить оставшимся товарищам налоги будет проще, однако уже в рамках отдельных проверок, требующих хоть и недолгого, но все же отдельного времени, и по ИХ налоговым ставкам. И кроме того, говорить об ответственности за взаимоотношение с проблемными контрагентами в отношении остальных участников будет сложнее, поскольку они не вступали в прямые контакты с ними.

Подобная судебная практика определенно может дать ориентиры для механизма снижения налоговых рисков, в том числе в случае вынужденного взаимодействия с проблемными контрагентами, например, за счет установления минимальной доли в прибыли от совместной деятельности у товарища, ведущего общие дела. В этом случае, однако, необходимо помнить о следующем: вопрос принятия товарищами решений о выборе поставщика все равно будет исследоваться и этот момент необходимо продумать заранее, заложив, например, особые условия принятия решений в рамках совместной деятельности; при закупе «виртуального» товара, якобы использованного в совместной деятельности, говорить об отсутствии умысла остальных товарищей вряд ли возможно: чего не могло быть — того не могло быть.

Простое товарищество: у схемы новые перспективы

При наличии реальной деловой цели, простое товарищество – один из эффективных способов налоговой оптимизации, который, к тому же, имеет для налогоплательщика хорошие судебные перспективы. Проанализировав постановления кассационных и апелляционных инстанций за 2016-2017 годы, можно сделать два вывода: первый — судебных дел мало и второй — налогоплательщикам часто удается отстоять свою позицию (что в современных реалиях не так-то просто).

В чем уникальность простого товарищества

Дело в том, что простое товарищество независимо от количества юридических лиц или ИП, входящих в него (но не менее двух, для упрощенцев обязательна база доходы-расходы) и не зависимо от применяемых ими систем налогообложения, является плательщиком НДС, т.е. применяет общую систему налогообложения.

При этом, его члены не теряют возможность применять свои системы налогообложения при осуществлении деятельности не в рамках договора.

Именно этот факт дает возможность простому товариществу, объединяющему членов на УСН и ОСН, официально перераспределять прибыль на низконалоговые субъекты в пропорциях первоначально внесенных вкладов.

Но простое товарищество не только позволяет оптимизировать налог на прибыль и товарищам на УСН выставлять счета с НДС и принимать его в зачет, но и решать вопрос с предельной суммой дохода для применения УСН (в настоящее время — 150 млн. рублей), так как простое товарищество не имеет ограничений по размеру выручки и распределяет между своими членами доход, облагаемый налогом в соответствии с применяемой участниками системой налогообложения.

К тому же, товарищ на УСН в рамках договора простого товарищества может принимать в расходы затраты, не только предусмотренные 346.16 НК РФ, но и принимаемые организациями на ОСН, а в деятельности вне рамок договора, не утрачивает право на льготы (например по социальным или региональным льготам).

Договор простого товарищества

Внесенное товарищами имущество и результаты совместной деятельности образуют общую долевую собственность. При этом, передача имущества не является реализацией, что освобождает от необходимости начисления НДС и налога на прибыль.

Упрощенцам передавать в простое товарищество основные средства и нематериальные активы (со сроком полезного использования выше 15 лет и до истечения 10 лет с их приобретения) до истечения трех лет с момента учета расходов невыгодно, так как пп. 3. п. 3 ст. 346.16 НК РФ в этом случае обязывает пересчитать налоговую базу за весь период пользования такими основными средствами с момента их учета в составе расходов на приобретение до даты реализации (передачи) и уплатить дополнительную сумму налога и пени, с возможностью взамен рассчитать только сумму амортизации.

Так как само по себе простое товарищество не является налогоплательщиком, в НК содержится термин «лицо, исполняющее обязанности плательщика НДС», это лицо поименовано в единственном числе, именно оно и является товарищем, ведущим общие дела, несмотря на то, что ст. 1044 ГК любым участникам простого товарищества дается право вести общие дела (если договором не предусмотрено другое).

Ст. 174.1 НК РФ также прямо указывает, что один из товарищей обязан вести учет операций простого товарищества (управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета) и только он имеет право на налоговый вычет по НДС в рамках совместной деятельности.

Счета-фактуры в простом товариществе

Некоторые налоговые консультанты считают, что это не так и противоречит основам гражданского законодательства и самой сути договора простого товарищества, однако, чтобы не вступать в юридические диспуты с ФНС в зале суда, мы рекомендуем толковать Налоговый кодекс буквально.

При этом, условия для получения налогового вычета для простого товарищества аналогичны для получения вычетов любой организации на ОСН (ст. 171 НК РФ), в том числе к вычетам принимаются только суммы налога, уплаченные для осуществления операций с НДС.

Для того, чтобы разделить операции, осуществляемые в рамках простого товарищества и самостоятельных договоров товарищей, номера счетов-фактур товарищества осуществляются через разделительный знак «/» и дополняется цифровым индексом, обозначающим совершение операции в соответствии с конкретным договором простого товарищества.

Нарушение этого формального основания нередко в судебной практике приводит к признанию налоговым органом операции совершенной в не рамках простого товарищества.

Прибыль в простом товариществе

Если договор простого товарищества прекращается (по любому основанию прекращения любого договора, например – истечение срока действия, выход товарища и т.д.), имущество товарищества распределяется по правилам ст. 252 ГК РФ, т.е. по соглашению сторон.

Именно это положение позволяет «обменяться» вкладами, внесенными при заключении договора, при этом в пределах стоимости долей, такая передача также не будет являться реализацией, а значит, не подлежит налогообложению.

Претензии налоговиков к простым товариществам

Поэтому претензии налоговиков к простым товариществам прямо вытекают из их преимуществ:

1. Договор простого товарищества заключался только для возможности применения УСН. Постановление № Ф09-939/17 от 24 марта 2017 г. Арбитражного суда Уральского округа вынесено в пользу налогового органа.

Суд указал, что договор простого товарищества заключен формально, только с целью сохранения налогоплательщиком право на применение УСН с базой доходы-расходы.

Аргументами в пользу ФНС оказались:

  • отсутствие у остальных товарищей реальной хозяйственной деятельности и возможности ее осуществлять;
  • взаимозависимость товарищей;
  • одни и те же ip-адреса;
  • один главный бухгалтер;
  • внесение вкладов товарищами векселями с поддельными подписями.

2. Организации и ИП заключили договор простого товарищества исключительно для получения возможности возмещения НДС.

Так в Постановлении № 17АП-2064/2017-АК от 29.03.2017 года Семнадцатый Арбитражный апелляционный суд указал: «в рамках камеральной налоговой проверки установлены обстоятельства, которые указывают на отсутствие экономической, разумной цели заключения договора простого товарищества для обоих индивидуальных предпринимателей, кроме цели возмещения НДС из бюджета, без перехода на общую систему налогообложения в установленном налоговым законодательстве порядке».

Доводами в пользу налогового органа также послужили:

  • отсутствие ведение раздельного учета;
  • отсутствие отдельного расчетного счета для совершения операций простого товарищества;
  • показания второго товарища, которая не смогла объяснить смысл заключенного договора;
  • почерковедческая экспертиза, показавшая, что подпись на договоре простого товарищества выполнена не ИП-товарищем, а иным лицом.
Читать еще:  Номинальный директор риски

Интересно постановление Восемнадцатого Арбитражного апелляционного суда № 18АП-978/2016 от 20 февраля 2016 года, вынесенное в пользу налогоплательщика, в котором одним из основных аргументом в пользу реальности деловой цели заключения договора простого товарищества явились письма контрагентов одного из товарищей с требованием выставлять счета с НДС.

Таким образом, заключение договора простого товарищества явилось одной из возможных реакцией организации на возможную потерю контрагентов и не имело целью возмещение НДС.

3. Простое товарищество создано исключительно для оптимизации налога на прибыль, путем перераспределения дохода в низконалоговые субъекты. Основной аргумент налогоплательщика – реальность и деловая цель договора простого товарищества.

4. Договор простого товарищества является прикрытием иных договорных отношений между организациями (аренда, купля-продажа и т.д.).

5. Прибыль простого товарищества распределяется между товарищами не пропорционально первоначальным вкладам. Даже несмотря на возможность предусмотреть эти положения в договоре, рекомендуем распределять прибыль в рамках первоначально внесенных взносов.

6. Необоснованное применение налоговых льгот по УСН в части применения пониженной ставки налога в связи с осуществлением определенного вида деятельности.

В Постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 09.02.2017 № Ф06-16240/2016 суд указал, что налогоплательщик, заключивший договор простого товарищества, правомерно применял пониженную ставку по УСН в 7,5%, установленную в Иркутской области для организаций, в которых доход от строительной деятельности превышает 70%.

7. Договор простого товарищества маскирует безналоговую передачу имущества. Постановление арбитражного суда кассационной инстанции Ф06-7280/2016 по делу № А06-3318/2015 от 26 апреля 2016 года вынесено в пользу налогоплательщика.

ФНС настаивала на том, что внесение взаимозависимыми товарищами вкладов, фактически являлось куплей-продажей товара.

Но суд с этой позицией не согласился, так как налоговый орган не смог доказать, что «заключение договора простого товарищества привело к занижению размера налоговой обязанности вследствие, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат или возмещение налога из бюджета. В случае заключения договора купли-продажи общество также имело бы возможность учесть расходы по приобретению товара как для целей применения УСНО, так и при исчислении налога на прибыль организаций».

Как в будущем сложится практика по применению этого способа налоговой оптимизации, покажет время, а пока – пользуемся с умом.

Простое товарищество: риски директора при разделе имущества

Простое товарищество: риски директора при разделе имущества

Простое товарищество – форма сотрудничества бизнесменов, наряду с иными формами, такими как, например, франшиза. При заключении договора простого товарищества стороны определяют, какой вклад каждая из них внесет в общее дело и как в дальнейшем будет распределена прибыль. Товарищи участвуют в таком договоре на равных, что выгодно отличает его от франшизы.

Фабула дела

Более двадцати лет директор возглавлял научное предприятие. В период его руководства им было создано дочернее общество предприятия, в котором он являлся и участником и руководителем. Позднее с дочерним обществом был заключен договор простого товарищества, согласно которому велось строительство многоэтажного жилого дома.

После распределения прибыли, по итогам которого дочернему обществу перешел ряд квартир в построенном доме, к уже бывшему директору предприятия был предъявлен иск о возмещении убытков предприятию.

На предприятии было заменено руководство: назначен новый директор, который выявил многочисленные нарушения прав предприятия предыдущим директором и его недобросовестное поведение в целом по отношению к предприятию, которое он длительное время возглавлял.

Аргументы сводились к тому, что переход права собственности на квартиры дочернему обществу является незаконным, а также то, что заключенный договор простого товарищества таковым не является: это смешанный договор подряда и услуг. Аргументы бывшего директора предприятия сводились к тому, что подписанием актов приема-передачи квартир предприятие одобрило сделку по их переходу в собственность общества.

Суд взыскал с директора убытки.

Судебный акт: Постановление Арбитражного апелляционного суда Северо-Кавказского округа от 01 октября 2018 г. по делу А53-18590/2016

Позиция суда

1. Суд при рассмотрении дела принял во внимание решение суда о признании недействительным договора простого товарищества: согласно решению, вступившему в законную силу, договор является смешанным договором оказания услуг и выполнения работ, но не договором простого товарищества.

2. Суд констатировал, что передача квартир произошла без соблюдения установленного порядка одобрения сделок с заинтересованностью (один директор в обеих компаниях) и на основании недействительного договора.

3. Суд согласился с расчетами экспертов по оценке рыночной стоимости переданных квартир и посчитал сумму убытков, причиненных предприятию директором: предприятию нанесен ущерб, сумма которого доказана, равно как и доказана причинно-следственная связь между действиями директора и убытками предприятия.

4. Судом принят во внимание и тот аргумент, что директор впоследствии стал крупнейшим участником дочернего общества предприятия, не только его директором, следовательно, мог принимать решения, определяющие судьбу дочернего общества.

Комментарии

1) Договор простого товарищества, не отражающий суть товарищества и цель его создания, а также не содержащий сведения об основных обязательных условиях договора простого товарищества, определенные законом, может и не являться таковым, ввиду чего суд может переквалифицировать такой договор на договор оказания услуг или договор выполнения работ либо смешанный договор, как и произошло в рассматриваемом деле.

2) Деятельность участников делового оборота, в силу закона, должна быть добросовестной. Таким образом, при создании дочерних компаний, при подписании договоров, в том числе договоров простого товарищества, необходимо действовать добросовестно.

3) Директор несет риск взыскания убытков при разделе имущества простого товарищества. При этом избежать взыскания убытков помогут доказательства добросовестности в действиях, соблюдение порядков одобрения сделок во всех случаях, указанных в законе, а также заключение договоров, текст которых соответствует всем требованиям закона к таким договорам.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.

Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Елена Миронова, юрист-аналитик. Блондинка. Люблю розовое. Нравится поп-музыка. Отдаю предпочтение судебным спорам по банкротству, займам.

Налоговые риски и возможности простого товарищества

28 ноября 2006 24666

Популярное по теме

Использовать в налоговом планировании договор простого товарищества становится все более невыгодно. Налоговики уже давно держат под контролем большинство подобных схем. На законодательном уровне их применение также ограничивается.

Так, с 2006 года «упрощенцы», работающие в рамках совместной деятельности, могут применять только один объект налогообложения — «доходы минус расходы» (ст. 346.14 НК РФ в редакции Федерального закона от 21.07.05 № 101-ФЗ).

Кроме того, Налоговый кодекс с 1 января 2006 года дополнен новой статьей 174.1 (введена Федеральным законом от 22.07.05 № 119-ФЗ), которая определила порядок исчисления и уплаты в бюджет НДС в рамках совместной деятельности. Теперь на участника простого товарищества, ведущего общие дела, возложена обязанность по уплате НДС. Причем, по мнению Минфина России, платить НДС должны также и те участники, которые применяют упрощенную систему налогообложения (письмо от 21.02.06 № 03- 11-04/2/49).

НАЛОГОВЫЕ СХЕМЫ ТОВАРИЩЕСТВА «УПРОЩЕНЦЕВ»

На особом контроле у налоговиков те компании, которые специально учредили новые фирмы или зарегистрировали индивидуальных предпринимателей, чтобы перевести на них часть своей деятельности с целью получения права на применение упрощенной системы налогообложения. И в дальнейшем заключили договор простого товарищества.

Налогосберегающая схема с использованием договора о совместной деятельности выглядит следующим образом. Два или более индивидуальных предпринимателя или юридических лица, перешедших на «упрощенку», заключают договор простого товарищества. В нем прописывают обязанности сторон соединить свои вклады и действовать сообща в сфере оптово-розничной торговли, производства, оказания услуг, выполнения работ (в том числе и строительных), сдаче имущества в аренду и т. д. ( см. схему «Объединение «упрощенцев ).

Простое товарищество не является юридическим лицом (ст. 1041 ГК РФ) и, следовательно, плательщиком каких-либо налогов. Налогоплательщиками могут быть только участники этого договора. Они применяют УСН с объектом налогообложения «доходы минус расходы» (п. 3 ст. 346.14 НК РФ). Соответственно вместо налога на прибыль каждый платит единый налог с той части прибыли от совместной деятельности, которая соответствует его вкладу (ст. 1048 ГК РФ). Эту прибыль также дополнительно минимизируют за счет оплаты работ или услуг «дружественных» компаний или предпринимателей, применяющих УСН с объектом налогообложения «доходы» (ст. 346.16 НК РФ).

Читать еще:  Налоговые риски при заключении договоров

В этой ситуации заключение договора простого товарищества позволяет обойти лимиты, установленные Налоговым кодексом для «упрощенки», и использовать преимущества спецрежима среднему и даже крупному бизнесу.

Ведь упрощенную систему можно применять только если по итогам отчетного периода доходы не превышают 20 млн руб. (п. 4 ст. 346.13 НК РФ). Однако в простом товариществе ограничена не выручка, а прибыль. Причем суммой 20 млн руб., умноженной на количество товарищей.

Некоторые торговые компании «усовершенствовали» схему с помощью индивидуального предпринимателя на ЕНВД, который является поставщиком товарищества «упрощенцев». Это позволяет владельцу бизнеса иметь сколь угодно высокую прибыль при достаточно небольших и фиксированных по сумме налоговых отчислениях.

Индивидуальный предприниматель на «вмененке» с максимальной прибылью за наличный расчет реализует товары простому товариществу. В дальнейшем товарищи продают их в розницу с минимальной наценкой. Поскольку сумма ЕНВД зависит только от площади торгового зала или числа торговых мест, на нее не влияет размер выручки или прибыли. Таким образом, поскольку основная прибыль от продажи остается у предпринимателя, она выводится из-под налога на прибыль ( см. схему «Организация торговли с предпринимателем на ЕНВД»).

По этой схеме организует реализацию своей продукции и ряд производственных предприятий. Они выступают как поставщики простого товарищества. А рентабельность производства устанавливается близкой к нулю.

Безналоговая передача имущества

Одной из наиболее опасных схем с использованием договора простого товарищества является безналоговая продажа имущества. Налоговый риск при применении этой схемы состоит в признании сделки притворной, прикрывающей фактическую продажу имущества. Суть схемы состоит в следующем.

Продавец имущества заключает договор простого товарищества с покупателем. В качестве вклада по договору простого товарищества продавец вносит имущество, а покупатель денежные средства. Внесенная покупателем сумма равна продажной стоимости имущества. Вклады каждой из сторон оцениваются исходя из реальной продажной стоимости имущества (ст. 1041, 1042 ГК РФ). Именно по этой цене стоимость имущества отражается в учете простого товарищества.

Внесение имущества в качестве вклада по договору простого товарищества не признается реализацией для налога на прибыль (п. 1 ст. 278 НК РФ). Однако собственник обязан восстановить НДС, уплаченный им ранее при приобретении этого имущества и принятый к вычету (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ).

Простое товарищество ведет деятельность (желательно первое время показать пусть небольшую, но прибыль).

По прошествии определенного времени договор простого товарищества прекращается (п. 1 ст. 1050 НК РФ). Делается это по согласованию сторон или по одностороннему заявлению продавца с выплатой стоимости его вклада. При прекращении договора о совместной деятельности покупатель выплачивает продавцу денежную компенсацию за долю в общей собственности.

Таким образом, продавец получает деньги, внесенные по договору простого товарищества покупателем, а покупатель — имущество, внесенное продавцом. При этом имущество (в том числе деньги), полученное в пределах первоначального взноса товарища при разделе имущества, находящегося в общей собственности участников, не учитывается для налога на прибыль (подп. 5 п. 1 ст. 251 НК РФ) и не облагается НДС (подп. 1 п. 2 ст. 146, подп. 6 п. 3 ст. 39 НК РФ).

Защита простого товарищества от налоговых претензий

Если вы все-таки решили использовать договор простого товарищества, мы дадим несколько рекомендаций, на что обратить внимание, чтобы защититься от претензий налоговиков.

Во-первых, желательно закрепить порядок определения прибыли от совместной деятельности в налоговом учете в учетной политике для целей налогообложения.

Дело в том, что Налоговый кодекс не установил порядка образования и распределения прибыли в простом товариществе. Поэтому руководствоваться надо главой 55 Гражданского кодекса (ст. 11 НК РФ). Согласно статье 1048 ГК РФ, доходом участников простого товарищества является не выручка, а прибыль от совместной деятельности. Эта позиция обычно не вызывает у налоговиков возражений.

Однако до сих пор остается спорным вопрос, как определять такую прибыль — по данным бухгалтерского или налогового учета? Минфин России считает, что участникам простого товарищества следует учитывать прибыль, полученную от совместной деятельности, по правилам главы 25 «Налог на прибыль организаций» (письмо от 15.03.06 № 03-11-02/62).

Тут можно возразить следующее. Гражданский кодекс требует ведения участниками простого товарищества раздельного баланса, который предусмотрен только бухгалтерским учетом. Поэтому и прибыль может определяться по правилам бухгалтерского учета (ПБУ 20/03 «Информация об участии в совместной деятельности», утв. приказом Минфина России от 24.11.03 № 105н). Распределяться между товарищами должна прибыль от совместной деятельности, а ее дает только бухгалтерский учет. Цель же налогового учета — не расчет прибыли, а расчет налоговой базы по налогу на прибыль, что не одно и то же.

Во-вторых, надо закрепить срок распределения прибыли.

Ведь полученная от совместной деятельности прибыль остается в обороте до принятия решения о ее распределении и учитывается на отдельном балансе. Так как компании на УСН применяют кассовый метод признания доходов и расходов, обязанность заплатить налог у них вообще может не возникнуть (будет так называемая вечная отсрочка платежа).

Поэтому, чтобы снизить налоговые риски, при определении времени осуществления расчетов желательно исходить из срока существования товарищества. Если товарищество создано на срок более одного года или оно будет бессрочным, установите проведение расчетов не реже чем один раз в операционный год. Если же товарищество создано на срок менeе года или фактически просуществовало менее года, рассчитаться лучше по прекращении договора о совместной деятельности.

В результате, если «упрощенцы» — участники простого товарищества не получают распределенную в свою пользу прибыль, а используют ее в рамках совместной деятельности, налогооблагаемого дохода у них вообще не возникает. Ведь ни на расчетный счет, ни в кассу деньги от простого товарищества не поступают!

Таким образом, в налоговом учете прибыль простого товарищества отражается участником, ведущим общие дела, методом начисления. Утверждение о том, что прибыль, подлежащая налогообложению, у участников должна определяться по данным бухгалтерского учета и кассовым методом, не соответствует действующему законодательству.

В-третьих, можно оспорить позицию Минфина о необходимости платить НДС «упрощенцам» — участникам простого товарищества (письмо № 03-11-04/2/49).

Дело в том, что статья 174.1 НК РФ (которую законодатель поместил в главу 21 НК РФ, посвященную НДС) регулирует исключительно взаимоотношения плательщиков НДС при осуществлении ими операций в рамках договора о совместной деятельности. И не может трактоваться расширительно.

Упрощенная же система налогообложения регулируется главой 26.2 НК РФ, в которой сказано, что «упрощенцы» не признаются плательщиками НДС (п. 2 ст. 346.11 НК РФ). В отношении «упрощенцев» эта глава имеет приоритет над главой 21 НК РФ об НДС.

Кроме того, довод чиновников о необходимости любого лица исчислять и платить НДС следует, по сути, из толкования абзаца второго пункта 1 статьи 174.1 Налогового кодекса. Рассматриваемая статья открывается словами: «в целях настоящей главыѕ». Таким образом, абзац первый пункта 1 статьи 174.1 НК РФ посвящен регулированию действий, подпадающих под действие главы 21 НК РФ. А так как второй абзац (где и содержится указание на уплату НДС при совместной деятельности) позиционно находится ниже первого, то трактоваться он должен только в его контексте. Поэтому фраза «возлагаются обязанности налогоплательщика» выглядит как указание законодателя на то, что на участника, ведущего общий учет, возлагаются обязанности налогового агента и законного представителя только тех товарищей, которые являются плательщиками НДС.

По договору простого товарищества несколько лиц (товарищей) объединяют свои вклады и ведут совместную деятельность для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК РФ). Участниками договора могут быть как организации, так и физические лица. Но если цель совместной деятельности предпринимательская, — то только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Простое товарищество не образует юридическое лицо. А договор о совместной деятельности не нуждается в регистрации.

Внесенное товарищами имущество, а также полученные от совместной деятельности продукция и доходы становятся их общей долевой собственностью. По общему правилу прибыль, полученная товарищами в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости их вкладов в общее дело. Но в договоре или ином соглашении можно предусмотреть иной порядок распределения прибыли. Налоги каждый участник платит соразмерно своей доле на основе информации, предоставленной ему участником, ведущим общие дела.

Ссылка на основную публикацию
ВсеИнструменты
Adblock
detector
×
×