Риски должности директора - Журнал про Деньги
Finkurier.ru

Журнал про Деньги
4 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Риски должности директора

Правила профессиональной безопасности генерального директора

Генеральный директор — человек, который несет ответственность абсолютно за все, что происходит в компании, начиная от нарушений в оформлении налоговых документов и до невыполнения бизнес-плана. Как застраховаться от возникающих рисков и максимально обезопасить себя от персонального банкротства, рассказывает Владимир Фокин, управляющий партнер юридической фирмы «Фокин и партнеры».
Владимир Фокин,
основатель и управляющий партнер юридической фирмы «Фокин и Партнеры». Адвокат с более чем 15-летним стажем. Кандидат юридических наук. Эксперт по налоговому планированию, юридической безопасности бизнеса и другим правовым аспектам предпринимательства.

Юридическая фирма «Фокин и Партнеры» существует в России с 2003 года и оказывает услуги в области корпоративного, налогового права, сделок с недвижимостью и интеллектуальной собственности.

Перед генеральным директором любой, даже небольшой компании возникает целая группа рисков. Перечислим их по степени важности: налоговые риски, уголовные риски, корпоративные и административные риски. Последние являются наименее существенными, поскольку связаны со штрафами за правонарушения вроде несоблюдения норм пожарной безопасности, и подробно описаны в Кодексе об административных правонарушениях. О существовании остальных рисков генеральные директора иногда даже не подозревают, хотя они способны обернуться драматическими последствиями, поэтому о них стоит рассказать подробнее.

Налоговые риски

В случае налогового расследования первым подозреваемым всегда является генеральный директор, поэтому самый очевидный налоговый риск, который перед ним возникает — ответственность за работу бухгалтерии. Чтобы не расплачиваться за ошибки каждого сотрудника, нужно грамотно делегировать персоналу ответственность. Во-первых, в компании должно быть положение о бухгалтерии и отдельно о главном бухгалтере, в котором подробно описаны все обязанности главного бухгалтера и указано, что эти обязанности должны выполняться в строгом соответствии с налоговым законодательством. Во-вторых, должны быть должностные инструкции, с которыми каждый сотрудник обязан ознакомиться под роспись. В-третьих, с каждым сотрудником должен быть заключен контракт, где обязательно присутствует ссылка на должностные инструкции. Если все это есть и оформлено правильно, при налоговых нарушениях ответственность переносится с генерального директора на должностных лиц. В случае серьезных проступков с них может взиматься штраф, но в большинстве случаев следователи отказываются наказывать кого-то конкретно (за исключением генерального директора), так как для этого требуется определить вину каждого работника в отдельности, а вина доказывается с большим трудом. Зачастую в таких случаях все оканчивается формальными штрафами для организации в целом.

На плечи генерального директора ложатся также результаты налоговой проверки. Не стоит наивно полагать, что если в компанию пришла налоговая, она может «ничего не найти». Налоговые инспекторы всегда приходят для того, чтобы выявить нарушения и доначислить налоги, а это значит, что уж что-нибудь они обязательно найдут. К этому надо быть готовым и принять сей факт как данность российской действительности. Однако можно облегчить бремя, которое ложится на плечи компании после работы инспекторов. Во-первых, генеральный директор должен подготовить сотрудников к ситуации проверки так, чтобы они не совершали типичных ошибок — не паниковали, не сообщали информацию, которую у них не запрашивают официально, не занимались чинопоклонением в надежде на «помилование». В случае налоговой проверки компания должна занять максимально жесткую правовую позицию и придерживаться установленного законом процесса: инспекторы не любят тратить на такие компании много сил и времени. Помимо ликбеза по проверкам сотрудникам также не помешает быть в курсе тех схем оптимизации, которые использует компания. Персонал должен знать, почему он выполняет свои обязанности именно так, а не иначе. Кроме того, все документы должны соответствовать заявленным бизнес-процессам вплоть до того, чтобы документы были подписаны генеральным директором в том городе, в котором он находится. В моей практике был случай, когда проверяющие органы аннулировали два договора из трех, так как те были составлены в иногородних филиалах компании и подписаны директором одной датой. Понятно, что директор не мог за один день объехать все три филиала в разных концах страны, но этого бухгалтерия не учла. Наконец, генеральный директор должен помнить об опасности, исходящей от уволенных обиженных сотрудников: их свидетельские показания остаются актуальными для инспекторов даже через пять лет после увольнения. Вот почему так важно расставаться с работниками, не нарушая их прав. Если же сотрудник совершает должностные нарушения и подлежит увольнению, это должно документироваться докладными записками его руководителей и коллег. От сотрудника следует получить объяснительную, а если он отказывается — составить акт. Если человек признал должностное нарушение и готов возместить ущерб, в акте следует это зафиксировать, а если отказался возместить ущерб, нужно дать делу официальный ход. Надеяться на «особенные результаты» расследования не стоит, однако у компании будет подтверждение того, что данный сотрудник не достоин доверия и цена его свидетельских показаний равна нулю.

Принятие всех указанных мер предосторожности может избавить компанию от доначисления чрезмерной суммы налогов, а генерального директора — от выплаты штрафов и пеней за налоговые нарушения. Постоянная боевая готовность к налоговой проверке стала особенно важна сейчас, когда налоговые инспекторы стали выставлять инкассовое поручение на третий день после вступления в силу налогового решения, а не после решения суда. К сожалению, арбитражные суды полностью отказывают налогоплательщикам в запрете исполнять налоговое решение до окончания суда. Теперь компания должна сперва выплатить все начисленные налоги, штрафы и пени, а потом получает право отсудить их, даже если доначисления «высосаны из пальца». На судебное разбирательство уходит как минимум полгода, и, до положительного решения суда компания может просто не дожить. Поэтому не стоит ждать решения налоговиков, и возражения по поводу начисленных налогов следует подавать еще до того, как инспектор выставил инкассовое поручение.

Подробно о том, как вести себя в ходе налоговой проверки, читайте в статье Владимира Фокина «Стой, кто идет: 8 замечаний о проверках», опубликованной в журнале Shoes Report №106. У вас нет этого номера? Купите его у нас по специальной цене! Звоните: 8 (495) 925-75-03

Уголовные риски тесно связаны с налоговой и корпоративной ответственностью генерального директора, и чаще всего подразумевают два состава преступлений — уклонение от уплаты налогов и мошенничество, в частности, хищение и растрату.

В основном правоохранительные органы приходят в компанию с проверкой по трем причинам: по обращению налоговой инспекции, по расследованию дела фирмы-однодневки и по расследованию компании, которая занимается обналичиванием средств (незаконная банковская деятельность). При этом решающую роль играют не документы, а показания свидетелей, поэтому все способы защититься от уголовных рисков связаны со сбором информации о контрагентах. На каждую компанию-партнера стоит завести отдельное досье с копией ее устава, выписки из реестра, приказа о назначении директора, свидетельства о регистрации, а также с именами и контактами известных вам сотрудников. Также желательно, чтобы вы хотя бы раз встречались со стороной поставщика. Так у вас появляется возможность дать более подробные показания. Ходить на допросы нужно только с адвокатом, даже если вам кажется, что вы невинны, как младенец. Очень часто свидетели излагают историю, которая, по их мнению, является безопасной, но которая в 9 из 10 случаев оканчивается уголовным расследованием против них. Всех сотрудников тоже желательно отпускать на допросы только в сопровождении адвоката. Так они будут меньше подвержены страху и давлению со стороны следователей.

Чтобы обезопасить себя от выплаты штрафов, которые могут превышать его годовую зарплату, генеральный директор может застраховать свою профессиональную ответственность, в том числе за счет фирмы. Эта услуга полезна не только самому директору, но также и компании, потому что в случае реальной необходимости возместить ущерб компания имеет шанс получить от страховой полную сумму убытков, а не вытягивать ее из генерального директора.

Эту группу также можно назвать имущественными рисками, поскольку генеральный директор несет полную материальную ответственность за убытки, причиненные компании им или его сотрудниками в результате ошибок управления. Такими убытками являются штрафы и пени, начисленные в результате налоговых правонарушений; ущерб, который нанес директор, по мнению акционеров и совета директоров, а также любые другие убытки, возникшие по вине генерального директора. При этом генеральный директор считается виновным во всех случаях, за исключением тех, когда его непричастность была доказана: например, есть должностные инструкции и приказы, которые сотрудник откровенно нарушил. В общем, ответственность генерального директора настолько объемна, что ни одна мера предосторожности не будет лишней. В частности, одним из самых надежных способов обезопасить свою семью от персонального банкротства — брачный договор, в котором имущество супругов поделено так, чтобы, случись что, жена и дети генерального директора не остались без средств к существованию, да и самому директору было, где жить.

У генерального директора есть также риски, которые возникают из его взаимоотношений с учредителем компании и акционерами. По возможности следует сохранять официальный тон общения с владельцами фирмы, получать все их распоряжения в письменном виде — хотя бы в форме e-mail, и переносить на совет директоров потенциально опасные полномочия. К таким полномочиям относится заключение контрактов длительностью более 1 года, прощение или реструктуризация задолженности перед компанией, управление дочерними и зависимыми компаниями, крупные финансовые обязательства компании, и обременение активов — аренда, залоги, ипотека, взятие кредитов и выдача займов.

Читать еще:  В состав рыночного риска можно включить

Безосновательное увольнение — еще один вечно нависающий над директором риск. По закону собственник может уволить генерального директора в любой момент без объяснения причин. Дальновидный человек настоит на включении в свой контракт «золотого парашюта» — пункта о выплате компенсации в случае увольнения при отсутствии нарушений или невыполненных обязательств. По Трудовому кодексу РФ минимальный размер «парашюта» составляет сумму трех месячных окладов. Однако «золотой парашют» раскрывается только тогда, когда качество работы генерального директора считается удовлетворительным. Оценить качество его работы можно лишь одним способом: проанализировав выполнение бизнес-плана. Именно поэтому бизнес-план — самый важный для генерального директора документ в компании. Чтобы иметь силу, бизнес-план должен быть оформлен как отдельный юридический документ, подписан самим генеральным директором, сопровожден приказом и, самое главное, утвержден на годовом или внеочередном собрании участников (в случае ООО) или совете директоров (в случае ЗАО), о чем будет свидетельствовать запись в протоколе заседания. Также бизнес-план должен стать обязательным для сотрудников: ссылка на этот документ должна быть во всех должностных инструкциях и трудовых договорах.

К корпоративным рискам относится и работа с контрагентами. Поскольку акционер компании или участник (в ООО) вправе оспорить любую сделку, которую он считает приносящей ущерб, в компании должен существовать четкий алгоритм работы с поставщиками. Важно не просто собирать досье на каждого партнера, но и регулярно проверять свои типовые договоры, так как внутренние юристы в виду недостаточного судебного опыта не видят тех прорех, которые могут привести к дальнейшим потерям. Рекомендуется периодически заказывать услугу правового анализа деятельности компании (due diligence), в ходе которой профессиональные юристы и адвокаты проверят все договоры фирмы на предмет гражданско-правовых и налоговых рисков. Это нужно делать как минимум раз в год, поскольку налоговое законодательство постоянно меняется, и допустимые два-три года назад схемы сегодня зачастую являются опасными.

Ответственность генерального директора ООО: как обезопасить себя

Гендиректор – не только руководитель и «первое лицо» фирмы. Как единоличный исполнительный орган ООО он несет всю полноту ответственности за деятельность фирмы и свои решения перед контрагентами и участниками общества. На гендиректора, как на должностное лицо, распространяются санкции, предусмотренные гражданским, административным, налоговым и уголовным законодательством. Ответственность генерального директора ООО предполагает и наказание «рублем», и вполне реальные сроки заключения, невзирая на указание в организационно-правовой форме общества на «ограниченность» обязательств.

Материальная ответственность гендиректора

Руководитель организации единолично принимает решения по функционированию фирмы, зачастую совмещая свою работу с обязанностями главбуха. Во избежание злоупотреблений трудовой кодекс устанавливает, что лицо, занимающее должность гендиректора, должно отвечать за ущерб, нанесенный организации в результате ошибочных действий. Материальная ответственность генерального директора ООО распространяется не только на прямые убытки, возникшие по его вине, но и на упущенную из-за его бездействия выгоду.

В первом случае имеется в виду действительный материальный ущерб:

  • возмещение стоимости утраченного имущества;
  • компенсация издержек, понесенных лицом на восстановление прав, в нарушении которых виновен руководитель.

Во втором – недополученные доходы, которые общество могло заработать, если бы директор предпринял для этого все возможные шаги, своевременные и достаточные. Сам материальный урон, подлежащий возмещению со стороны гендиректора, рассчитывается в соответствии с нормами, установленными гражданским законодательством. Согласно ст. 53 п. 3 ГК РФ участники общества вправе потребовать от директора компенсации понесенных по его вине убытков в рабочем порядке, не обращаясь в сторонние инстанции.

Ответственность руководителя организации за долги

Долги, которые имеет фирма, практически невозможно «повесить» на ее собственников и наемного директора. В этом смысл и преимущество организационно-правовой формы ООО: в случае финансовой катастрофы учредители рискуют лишиться максимум своей доли в уставном капитале и части собственного имущества, находящегося во владении общества.

Однако здесь следует отличать задолженности, образовавшиеся у общества вследствие нормального хозяйственного риска, и умышленное доведение фирмы до несостоятельности. Если последнее удастся доказать, теоретически возможно взыскать долги компании из личного кармана ее руководителя и владельцев. Для этого закон о банкротстве (№127 – ФЗ от 26.10.2002 г.) предусматривает механизм субсидиарной ответственности генерального директора ООО и участников общества.

Поправки, внесенные в законодательство в 2009 году, существенно изменили практику привлечения к ответственности владельцев бизнеса и должностных лиц организаций за неисполненные обязательства перед кредиторами. Появилось новое понятие – «контролирующее должника лицо». Этот термин подразумевает определение человека, который де-факто, а не на бумаге, принимает все решения по судьбе фирмы. Если наемный менеджер сможет доказать, что все его действия, приведшие компанию к краху, были произведены по указанию реального «хозяина» бизнеса, то субсидиарная ответственность к нему применяться не будет.

Если же сам директор является собственником компании либо действует во вред финансовому положению фирмы заодно с учредителями, то решением суда всем им может быть вменено рассчитаться с кредиторами из личных средств. Чтобы привлечь к ответственности генерального директора ООО за долги, необходимо доказать его вину в банкротстве фирмы:

  1. Неплатежеспособность ООО подтверждена официально, например, решением арбитражного суда.
  2. В ходе суда установлена причинно-следственная связь между действиями /бездействием руководителя и невозможностью организации отвечать по своим обязательствам.

Также наказание директора наступает, если при рассмотрении претензий кредиторов выяснится отсутствие документов бухучета и отчетности или недостоверность отраженных в них данных. Это касается не только управляющего, который находился в должности на момент начала процедуры банкротства, но и его предшественников, виновных в доведении фирмы до несостоятельности. Ответственность генерального директора ООО после увольнения продолжается, и уйти от нее, просто написав заявление по собственному желанию, не получится. Об этом нужно помнить, подписывая сомнительные бумаги, участвуя в махинациях с налогами и прочих противозаконных действиях.

Такая норма была введена с целью предотвращения ситуаций, когда владельцам бизнеса легко удается избежать наказания за мошеннические схемы, просто сменив управленцев и состав учредителей, а также поубавить число желающих поработать «зиц-председателем» в фирмах-однодневках.

Административная ответственность гендиректора

С точки зрения ответственности за административные правонарушения, ООО и его руководитель являются отдельными субъектами: первое – как юридическое, второй — как должностное лицо. Наказание может накладываться и на организацию, и на директора, причем одно не заменяет и не отменяет другое.

Согласно КоАП, перечень «административки» со штрафом до 5000 рублей для гендиректора включает:

  1. Нарушение прав потребителей (ст.14.7), санитарных требований (ст.6.3) и правил торговли по отдельным видам товаров (ст.14.15).
  2. Незаконное кредитование (ст.14.11).
  3. Мелкие правонарушения, поднадзорные налоговому ведомству:
  • несоблюдение сроков постановки на учет (ст. 15.3);
  • предпринимательская деятельность без регистрации и лицензирования (ст. 14.1);
  • задержка с подачей декларации (ст.15.5) и сведений о банковских счетах (ст.15.4);
  • сокрытие данных для налогового контроля (ст. 15.6);
  • работа без ККМ (ст.14.5);
  • несоблюдение кассовой дисциплины (ст.15.1) и порядка ведения бухучета и отчетности (ст. 15.11);
  • нарушение сроков отчетности по валютным операциям (ст. 15.25).

Штрафами в размере 5000–30000 рублей и /или дисквалификацией на 3 года наказываются:

  • нарушения законодательства в сфере рекламы (ст. 14.3), таможенного оформления (ст.16), госрегистрации юрлиц (ст. 14.25);
  • недобросовестная конкуренция (ст. 14.33), неправомерное использование чужого товарного знака (ст. 14.10);
  • фиктивное банкротство, преднамеренное доведение фирмы до банкротства (ст. 14.12);
  • ненадлежащее качество товаров и услуг (ст. 14.4);
  • непредоставление информации, требуемой антимонопольным (ст. 19.8) и органам власти (ст. 19.7.3);
  • несоблюдение порядка проведения общих собраний (ст. 15.23.1);
  • непредоставление сведений о зарубежных валютных счетах фирмы (ст. 15.25).

Крупные штрафы – свыше 30000 рублей или в размере, равном сумме валютной операции, — выплачивают руководители ООО за несоблюдение пожарной безопасности (ст. 204), миграционного законодательства в части привлечения иностранной рабочей силы с нарушениями (ст. 18.9, 18.15), осуществление незаконных операций с валютой (ст. 15.25).

Уголовное преследование генерального директора ООО

УК РФ предусматривает уголовную ответственность генерального директора ООО при совершении им преступных деяний против граждан и экономических махинаций в крупных размерах.

Многие статьи, по которым руководителю фирмы может грозить уголовное преследование, перекликаются с административными правонарушениями. Грань, после которой «административка» превращается в «уголовщину», определяется размером причиненного ущерба. Так, незаконное предпринимательство или намеренное банкротство могут квалифицироваться либо по КоАП, либо по УК, в зависимости от «размаха» деятельности: до 1,5 млн рублей или свыше соответственно.

За перечисленные действия уголовную ответственность несет лично директор организации без учета материального ущерба:

  • неправомерное увольнение /отказ в приеме на работу женщины беременной или с малолетним ребенком до 3 лет (ст. 145);
  • невыплата зарплаты персоналу больше двух месяцев из корыстных побуждений (ст. 145.1);
  • нарушение авторских прав (ст. 146, 147);
  • превышение полномочий (ст. 201);
  • коммерческий подкуп (ст.204).
Читать еще:  Основные задачи качественного анализа рисков

К экономическим преступлениям, наказание за которые возлагается на гендиректора ООО, глава 22 УК РФ относит:

  1. Незаконное предпринимательство (ст. 171) в крупном (свыше 1,5 млн. руб.) и особо купном размере (от 6 млн. руб.). Под размером понимается доход, извлеченный в результате деятельности, или ущерб государству, гражданам, юрлицам.
  2. «Отмывание» денежных средств, полученных преступным путем (ст. 174).
  3. Неправомерное получение кредита с ущербом более 1,5 млн. руб. (ст. 176).
  4. Злостное уклонение от погашения долгов перед кредиторами (ст. 177).
  5. Недобросовестная конкуренция с ущербом крупным (от 1 млн. руб.) и особо крупным (от 3 млн. руб.) либо полученными в результате нее доходами от 5 млн. руб. (ст. 178).
  6. Незаконное заимствование товарного знака с ущербом свыше 1,5 млн. руб. (ст. 180).
  7. Разглашение коммерческой тайны (ст. 183).
  8. Нарушения при эмиссии ценных бумаг (ст. 185) с ущербом от 1 млн. руб. (крупный) и от 2 млн. руб. (особо крупный).
  9. Неуплата таможенных сборов (ст. 194) свыше 3 и 36 млн. руб. соответственно.
  10. Умышленное, фиктивное банкротство (ст. 195 – 197) при ущербе свыше 1,5 млн. руб.
  11. Налоговые преступления: неуплата налогов (ст. 199), сокрытие имущества при взыскании недоимок по налогам (ст. 199.2), уклонение от исполнения обязанностей налогового агента (ст. 199.1) в крупных и особо крупных размерах.

Что касается налоговых правонарушений, по ним уголовное наказание для руководства фирмы начинается при суммах задолженности от 2 млн. руб. за три подряд года. Во всех остальных случаях ответственность генерального директора ООО за неуплату налогов не наступает, поскольку субъектом здесь является юридическое лицо.

Санкции, которые предусматривает УК РФ для должностных лиц организаций по «некрупным» преступлениям, выражаются в виде:

  • штрафа до 300000 руб.;
  • ареста на срок до полугода;
  • общественных работ длительностью до 480 часов;
  • заключения в местах лишения свободы до 7 лет.

Более серьезные деяния наказываются штрафами до 1 млн. руб., принудительными работами на благо общества – до 5 лет, сроком лишения свободы – до 12 лет.

«Правила безопасности» для гендиректора ООО

Приведенные преступления и нарушения – далеко не все действия, за которые руководитель предприятия может понести наказание. В зоне его ответственности – неукоснительное соблюдение трудового законодательства, экологических требований, техрегламентов и прочие важные направления в работе фирмы. Но наибольшие риски для наемного менеджера несет «наследство», доставшееся ему от предшественника. Вновь пришедшему генеральному директору ООО необходимо предпринять меры, которые позволят обезопасить себя от ответственности за ошибки бывшего руководства.

Примерный алгоритм вступления в должность может выглядеть так:

  1. Создание комиссии по передаче дел с указанием ответственных лиц и сроков.
  2. Составление перечня дел, подлежащих передаче. В список включаются уставные документы, бухотчетность, лицензии, локальные нормативные акты организации, действующие договоры аренды, приказы, кадровые дела, списки МОЛ, финансовые документы и т.д.
  3. Получение по акту-приема передачи печатей и штампов.
  4. Выявление лиц, которые наделены правом подписи, имеют доверенности. Переоформление документов.
  5. Получение списка всех банковских счетов, оформление новых карточек с образцами подписей.
  6. Ревизия всех действующих договоров с клиентами, контрагентами, партнерами и расчетов по ним.
  7. Проверка взаимоотношений с бюджетом: выявление задолженностей по налогам и сборам, принятие решений по их оплате или обжалованию.
  8. Подача заявления на регистрацию изменений в ЕГРЮЛ в связи со сменой руководителя.
  9. Уведомление контрагентов о вступлении в должность нового гендиректора фирмы.

Принимая решение возглавить ООО, нужно не только адекватно оценивать свои возможности, но и использовать всю доступную информацию для анализа «прозрачности» деятельности фирмы.

Номинальный директор: понятие, риски и ответственность

С того момента, когда было зарегистрировано ООО, его управлением занимается один исполнительный орган-руководитель. Руководитель является самым важным человеком на предприятии, именно он несёт всю административную и уголовную ответственность. Многие учредители перекладывают ответственность на другого человека, они надеются, что именно он будет отвечать за все риски предприятия. Стоит ли перекладывать всю ответственность за предприятие? Кто такой номинальный директор? Ответы на эти, а также на некоторые другие вопросы вы сможете получить в нашей статье.

Содержание

Признаки номинального директора ООО

Номинального директора называют фиктивным, то есть, это физическое лицо, заранее предупреждённое, что управление предприятием не входит в его обязанности. От этого человека требуется только присутствие на некоторых встречах и представительный внешний вид.

Люди, которые предлагают эту работу говорят, что фиктивный руководитель не будет нести ответственность по закону. Так, при возникновении проблем с законодательством, номинальный директор должен будет просто рассказать государственным органам, кто действительно управляет предприятием. Это даже прописано в законодательстве, а точнее в статье 61.11 законодательства «О несостоятельности». Однако воспользоваться таким законом в реальной жизни очень сложно. Дело в том, что настоящему руководителю не выгодно брать всю ответственность на себя, поэтому он сделает всё необходимое, чтобы её часть возлагалась на фиктивного руководителя.

ИФНС на данный момент активно борется с этой должностью, фиктивные руководители заносятся в реестры:

  • Дисквалифицированных граждан;
  • Массовых руководителей;
  • Руководители предприятий, которые были исключены из Единого Государственного Реестра Юридических Лиц с задолженностями перед бюджетом.

Так, если предполагаемый руководитель будет в списке хотя бы одного реестра или сразу нескольких реестров, в открытии ООО ему будет отказано. У ФНС есть некоторые признаки, способствующие распознанию фиктивного руководителя. К таким признакам можно отнести отсутствие у физического лица постоянного места работы, образования, низкий заработок, а также возраст от 25-30 лет. ИФНС может организовать беседу с будущим руководителем предприятия. Целью данной беседы будет выявление истинных намерений человека.

ИФНС могут задать определённые вопросы, которые помогут выявить истинные цели человека. Обычно задаются следующие вопросы:

  • Сфера деятельности данного предприятие;
  • Имеется ли опыт и образование в данной области у предполагаемого руководителя;
  • В каких взаимоотношениях он находится с учредителем;
  • Сам ли он собирается осуществлять руководство над предприятием;
  • Имеются ли у него подозрения, что его смогут использовать как фиктивного руководителя;
  • Известно ли ему, что именно он несёт ответственность за данное предприятие.

Многие инспекции могут требовать, чтобы руководитель предприятия был прописан и жил в той местности, в которой будет построено предприятие. Но это не является причиной для отклонения заявления, так как противоречит закону «О регистрации ИП и юридических лиц».

Существуют и ещё некоторые признаки, которые говорят о присутствии фиктивного директора, среди них можно выделить следующие:

  • Руководитель приходит в налоговую только с юристом или вовсе не приходит;
  • Во время общения и взаимодействия с сотрудниками налоговой инспекции, руководитель не вникает во все нюансы;
  • Отсутствие руководителя по месту прописки.

Для чего предприятию нужен номинальный директор?

Следует отметить, что учредителю бессмысленно нанимать фиктивного руководителя, так как всю ответственность за предприятие будет нести настоящий владелец, как человек, контролирующий должника.

Существуют следующие причины, из-за которых руководитель может предложить должность номинального директора:

  • Настоящий руководитель не желает заниматься управлением организацией;
  • Один человек не может управлять сразу несколькими различными организациями;
  • Настоящий руководитель уже занимается управлением другого предприятия, при этом он не может получить согласие собственников этого предприятия на параллельную работу по найму в новой организации;
  • Нужно поделить бизнес на части.

Такой профессии, как фиктивный руководитель, официально нет, поэтому ответственность за это не предусмотрена, однако в данной ситуации обе стороны будут нести риски.

Какие могут быть риски при назначении номинального директора?

Без сомнения, физическое лицо старается переложить ответственность на фиктивного руководителя, с целью обезопасить в первую очередь себя. На эту должность приглашается не простой человек, в данном случае ведётся тщательный отбор. Так, будет приглашён родственник, друг или просто близкий человек. Однако даже такие прочные отношение порой не могут перенести тех испытаний, с которыми могут столкнуться люди в данной ситуации.

В некоторых случаях руководитель предприятия, получая прибыль, не отдаёт подставному лицу все рычаги управления. Чтобы защититься от нарушения условий фиктивным руководителем, как правило, принимаются следующие меры:

  • У фиктивного руководителя нет доступа к счёту, документации предприятия и другим важным деталям;
  • Генеральная доверенность оформляется на иного человека;
  • Ограничения в уставе, которые предполагают решение дел только с участием других людей, работающих на данном предприятии;
  • Назначение на важный пост людей, контролирующих все действия номинального директора. Это должны быть близкие люди;
  • В наличии всегда должно иметься подписанное номинальным директором заявление об отстранении от должностных обязанностей, без указания даты.

Но риски для предприятия при назначении фиктивного руководителя всё же существуют, среди них можно выделить следующие:

  1. Фиктивный руководитель имеет полное право подписывать документацию и совершать сделки, если на них не устанавливались ограничения в уставе. Так фиктивный руководитель может делать всё в своих интересах или же в интересах другого физического лица, не относящегося к данному предприятию.
  2. Во избежание ответственности, фиктивный руководитель может исказить свою роспись. В данной ситуации будет установлено, что документация была подписана неизвестным человеком. Эти действия могут привести к проблемам с государственными органами и с партнёрами. Так, если ИФНС узнает, что документация подписывалась не директором этого предприятия, её признают непредставительной документацией. Это повлечёт за собой блокировку счёта предприятия.
  3. Фиктивный руководитель вправе заявить, что он выполнял требования иного человека. В качестве доказательства может быть предоставлена запись разговора или наличие свидетелей. Эта информация будет использована против настоящего руководителя.
  4. Фиктивный руководитель может рассказать в Федеральной налоговой службе о том, что он был внесён в Единый Государственный Реестр Юридических лиц без ведома. Это приведёт к тому, что в реестр будет занесена запись об искажении сведений о предприятии.
  5. Если предприятие обанкротилось, тогда Фиктивный руководитель может быть освобождён от всей ответственности. Ему для этого нужно оказать помощь в установлении личности настоящего руководителя.
Читать еще:  Налоговые риски налогоплательщика

Ответственность номинального директора

Работать подставным лицом не просто, как может показаться. На него может возлагаться не только административная, но и уголовная ответственность, что повлечёт за собой серьёзные неприятности. Разберёмся в данном вопросе подробнее.

    Гражданско-правовая ответственность. Если предприятие понесло убыток или нанесло денежный убыток иным кредиторам, эти убытки необходимо обязательно погасить. Такая ситуация чаще всего возникает тогда, когда предприятие стало банкротом.

Так, руководитель будет считаться виновным, если:

  • Им были не соблюдены должностные обязанности, что привело к утрате имущества, с помощью которых можно было удовлетворить все требования кредиторов;
  • Он заключил сделки, приведшие к убыткам;
  • Им не было подано заявление о банкротстве, когда были замечены первые его признаки;
  • Он во время проведения процедуры банкротства не передал документы об управлении или передал неверные данные о ней. В результате стало невозможным установление личностей, осуществляющих контроль над предприятием.

Следует отметить, что фиктивный руководитель не всегда знает о делах, которые проводятся настоящим руководителем предприятия. Во избежание ответственности ему необходимо обязательно доказать свою невиновность, однако это будет очень непросто сделать. Потребовать у номинального директора возмещения убытка вправе участники общества, взявшие его на эту должность.

  • Административная ответственность. Руководитель берёт на себя ответственность за все виды деятельности предприятия, сюда входят такие дела, как гражданские, налоговые, трудовые, а также многие другие. Штрафы могут налагаться не только на предприятие, но и на фиктивного руководителя.
    Также существует ответственность, предусмотренная за спланированное банкротство. Это предусмотрено статьёй 14.12 КоАП Российской Федерации. За это полагается штраф в размере 10000 рублей или дисквалификация от полугода и до трёх лет.
  • Уголовная ответственность. Вся ответственность для фиктивного руководителя предусмотрена в статьях 173.1 и 173.2 УК Российской Федерации. Здесь говорится о необходимости предоставления информации о подставных лицах в ЕГРИП и ЕГРЮЛ.

    Именно таковым и является фиктивный руководитель. Ему грозит штраф в размере 500000 рублей, исправительные работы или же лишение свободы на 5 лет.

    Такого рода ответственность может наступить и во время работы предприятия. Подставное лицо не может управлять предприятием, но при этом он обязан соблюдать все необходимые требования. Так, вся ответственность за неуплату заработной платы работникам предприятия лежит на фиктивном руководителе.

    Есть также и ещё несколько статей, в соответствии с которыми фиктивный руководитель будет нести ответственность. Среди них можно выделить следующие:

    • Нарушений правил охраны труда (ст. 143);
    • Не были оплачены налогообложения и сборы с предприятия (ст. 199);
    • Не были оплачены кредиты (ст. 177);
    • Не были оплачены таможенные платежи (ст. 194 УК).

    HR-tv.ru

    Рекомендуемые онлайн-курсы

    Рекомендуемые материалы

    Рекомендуемые статьи

    Какие риски несет наемный директор?

    Ответственность первого лица компании – это не риск конкретного человека, а бизнеса в целом. Оставлять руководителя «наедине» с требованиями закона может быть очень опасно. Я в своей практике нередко сталкиваюсь с подобными ситуациями. Так, по итогам проверки в одной из компаний ГИТ усмотрела нарушения, связанные с большими «хвостами отпусков».

    Инспекция увидела в этом нарушение ст. 127.2 Уголовного кодекса РФ – «использование рабского труда», пригрозив направить письмо в Следственный комитет. К счастью, оно туда не дошло, но генеральный директор компании, оценив последствия, сразу же уволился по собственному желанию. Собственникам бизнеса пришлось совершить много усилий по смене генерального директора.

    Риски подстерегают руководителя практически повсюду. Основную опасность предоставляют неоплаченные или оплаченные не вовремя налоги, особенно, если это было сделано с умыслом. Но на этом ответственность первого лица не заканчивается. Правильное оформление трудовых отношений, соблюдение прав работников – это тоже «зона риска», где генеральный директор должен проявлять особую осторожность. К тому же, недавно в обиходе появился новый термин «предпенсионеры». Очевидно, что за соблюдением их прав государство будет следить строже всего. И это может стать еще одной головной болью для руководителя.

    Если генеральный директор – наемный работник, очень важно провести грань, где он действует по собственной инициативе, а где – выполняет поручения собственников. По сути, руководитель оказывается между двух огней. Надзорные органы воспринимают его самостоятельную деятельность, а владельцы компании, назначившие его, рассчитывают на выполнение их стратегии – и порой неважно, какими средствами. И ответственность первого лица начинается уже здесь, потому что при заключении трудового договора ему, скорее всего, установят полную материальную ответственность за убытки, причиненные компании. Понятно, что учредители/акционеры компании рассчитывают на эффективность директора. А любое нарушение трудовых обязанностей могут расценить как дисциплинарный поступок, за который применяется взыскание наравне с остальными наемными сотрудниками.

    Но, конечно, генеральный директор постоянно находится под надзором государства. А здесь ответственность намного серьезнее: административная и даже уголовная.

    Административные наказания указаны в Кодексе об административных правонарушениях РФ, также их могут зафиксировать и региональные законы. Небольшие нарушения чреваты штрафом от 300 до 5 000 рублей. К ним относятся ошибки при ведении воинского учета, нарушение трудового законодательства при составлении графика отпусков, отсутствие обязательных локальных нормативных актов или недостатки в них.

    Более серьезные нарушения обойдутся дороже – от 10 до 30 тысяч рублей с возможной дисквалификацией на срок до 3 лет. В эту категорию попадают, в частности, ненадлежащее оформление трудового договора или отказ оформить его, несоблюдение требований по охране труда, невыплата зарплаты. Последнее, кстати, может привести и к уголовной ответственности. При этом штраф может быть еще больше – за повторное нарушение норм охраны труда, требований пожарной безопасности, правил пребывания иностранцев в России и др.

    Наиболее серьезные «ошибки» подчас приводят и к уголовной ответственности. Так, в соответствии со ст. 143 Уголовного кодекса РФ, если нарушение требований охраны труда привело к тяжкому вреду здоровья сотрудника, директор рискует получить штраф в размере до 400 тысяч рублей. Но суд может посчитать такое наказание слишком мягким, тогда руководителю грозит лишение свободы на срок до 1 года. Если же нарушения в охране труда привели к гибели работников, УК РФ предусматривает лишение свободы на срок до 5 лет.

    Уголовное наказание грозит за необоснованный отказ в приеме/увольнении беременной женщины или сотрудницы, имеющей детей в возрасте до 3-х лет. На основании ст. 145 УК РФ, директору могут выписать штраф до 200 тысяч рублей или назначить ему обязательные работы.

    На особом контроле государства находится еще одна тема – зарплата. Невыплата заработной платы полностью или частично может повлечь как административное, так и уголовное наказание. Многое здесь зависит от степени вины руководителя и срока задержки. Если зарплату не перечислили по вине директора, ему грозит наказание, в соответствии со ст. 145.1 УК РФ. В частности, задержка зарплаты на срок свыше 3 месяцев влечет штраф до 120 тысяч рублей, дисквалификацию на 1 год или даже лишение свободы на такой же срок. Если же зарплату вообще не платили более 2 месяцев, руководитель получит штраф до 500 тысяч рублей или лишение свободы на срок до 3 лет. Кроме того, ему могут запретить занимать руководящие посты в коммерческих организациях.

    Оценивая риски директора, я вспомнила известный фрагмент из повести «Золотой теленок». «Я всю жизнь сидел за других. Такая моя профессия – страдать за других…», — резюмировал в ходе диалога зицпредседатель Фунт. Но для ответственного и серьезного бизнеса я вижу другое решение: делегировать полномочия. Допустим, HR-директору дать право распоряжаться бюджетом фонда оплаты труда. Это не только снизит риски с руководителя и компании в целом, но и поднимет авторитет других топ-менеджеров.

  • Ссылка на основную публикацию
    ВсеИнструменты
    Adblock
    detector