Finkurier.ru

Журнал про Деньги
0 просмотров
Рейтинг статьи
1 звезда2 звезды3 звезды4 звезды5 звезд
Загрузка...

Номинальный директор риски

Номинальный директор: понятие, риски и ответственность

С того момента, когда было зарегистрировано ООО, его управлением занимается один исполнительный орган-руководитель. Руководитель является самым важным человеком на предприятии, именно он несёт всю административную и уголовную ответственность. Многие учредители перекладывают ответственность на другого человека, они надеются, что именно он будет отвечать за все риски предприятия. Стоит ли перекладывать всю ответственность за предприятие? Кто такой номинальный директор? Ответы на эти, а также на некоторые другие вопросы вы сможете получить в нашей статье.

Содержание

Признаки номинального директора ООО

Номинального директора называют фиктивным, то есть, это физическое лицо, заранее предупреждённое, что управление предприятием не входит в его обязанности. От этого человека требуется только присутствие на некоторых встречах и представительный внешний вид.

Люди, которые предлагают эту работу говорят, что фиктивный руководитель не будет нести ответственность по закону. Так, при возникновении проблем с законодательством, номинальный директор должен будет просто рассказать государственным органам, кто действительно управляет предприятием. Это даже прописано в законодательстве, а точнее в статье 61.11 законодательства «О несостоятельности». Однако воспользоваться таким законом в реальной жизни очень сложно. Дело в том, что настоящему руководителю не выгодно брать всю ответственность на себя, поэтому он сделает всё необходимое, чтобы её часть возлагалась на фиктивного руководителя.

ИФНС на данный момент активно борется с этой должностью, фиктивные руководители заносятся в реестры:

  • Дисквалифицированных граждан;
  • Массовых руководителей;
  • Руководители предприятий, которые были исключены из Единого Государственного Реестра Юридических Лиц с задолженностями перед бюджетом.

Так, если предполагаемый руководитель будет в списке хотя бы одного реестра или сразу нескольких реестров, в открытии ООО ему будет отказано. У ФНС есть некоторые признаки, способствующие распознанию фиктивного руководителя. К таким признакам можно отнести отсутствие у физического лица постоянного места работы, образования, низкий заработок, а также возраст от 25-30 лет. ИФНС может организовать беседу с будущим руководителем предприятия. Целью данной беседы будет выявление истинных намерений человека.

ИФНС могут задать определённые вопросы, которые помогут выявить истинные цели человека. Обычно задаются следующие вопросы:

  • Сфера деятельности данного предприятие;
  • Имеется ли опыт и образование в данной области у предполагаемого руководителя;
  • В каких взаимоотношениях он находится с учредителем;
  • Сам ли он собирается осуществлять руководство над предприятием;
  • Имеются ли у него подозрения, что его смогут использовать как фиктивного руководителя;
  • Известно ли ему, что именно он несёт ответственность за данное предприятие.

Многие инспекции могут требовать, чтобы руководитель предприятия был прописан и жил в той местности, в которой будет построено предприятие. Но это не является причиной для отклонения заявления, так как противоречит закону «О регистрации ИП и юридических лиц».

Существуют и ещё некоторые признаки, которые говорят о присутствии фиктивного директора, среди них можно выделить следующие:

  • Руководитель приходит в налоговую только с юристом или вовсе не приходит;
  • Во время общения и взаимодействия с сотрудниками налоговой инспекции, руководитель не вникает во все нюансы;
  • Отсутствие руководителя по месту прописки.

Для чего предприятию нужен номинальный директор?

Следует отметить, что учредителю бессмысленно нанимать фиктивного руководителя, так как всю ответственность за предприятие будет нести настоящий владелец, как человек, контролирующий должника.

Существуют следующие причины, из-за которых руководитель может предложить должность номинального директора:

  • Настоящий руководитель не желает заниматься управлением организацией;
  • Один человек не может управлять сразу несколькими различными организациями;
  • Настоящий руководитель уже занимается управлением другого предприятия, при этом он не может получить согласие собственников этого предприятия на параллельную работу по найму в новой организации;
  • Нужно поделить бизнес на части.

Такой профессии, как фиктивный руководитель, официально нет, поэтому ответственность за это не предусмотрена, однако в данной ситуации обе стороны будут нести риски.

Какие могут быть риски при назначении номинального директора?

Без сомнения, физическое лицо старается переложить ответственность на фиктивного руководителя, с целью обезопасить в первую очередь себя. На эту должность приглашается не простой человек, в данном случае ведётся тщательный отбор. Так, будет приглашён родственник, друг или просто близкий человек. Однако даже такие прочные отношение порой не могут перенести тех испытаний, с которыми могут столкнуться люди в данной ситуации.

В некоторых случаях руководитель предприятия, получая прибыль, не отдаёт подставному лицу все рычаги управления. Чтобы защититься от нарушения условий фиктивным руководителем, как правило, принимаются следующие меры:

  • У фиктивного руководителя нет доступа к счёту, документации предприятия и другим важным деталям;
  • Генеральная доверенность оформляется на иного человека;
  • Ограничения в уставе, которые предполагают решение дел только с участием других людей, работающих на данном предприятии;
  • Назначение на важный пост людей, контролирующих все действия номинального директора. Это должны быть близкие люди;
  • В наличии всегда должно иметься подписанное номинальным директором заявление об отстранении от должностных обязанностей, без указания даты.

Но риски для предприятия при назначении фиктивного руководителя всё же существуют, среди них можно выделить следующие:

  1. Фиктивный руководитель имеет полное право подписывать документацию и совершать сделки, если на них не устанавливались ограничения в уставе. Так фиктивный руководитель может делать всё в своих интересах или же в интересах другого физического лица, не относящегося к данному предприятию.
  2. Во избежание ответственности, фиктивный руководитель может исказить свою роспись. В данной ситуации будет установлено, что документация была подписана неизвестным человеком. Эти действия могут привести к проблемам с государственными органами и с партнёрами. Так, если ИФНС узнает, что документация подписывалась не директором этого предприятия, её признают непредставительной документацией. Это повлечёт за собой блокировку счёта предприятия.
  3. Фиктивный руководитель вправе заявить, что он выполнял требования иного человека. В качестве доказательства может быть предоставлена запись разговора или наличие свидетелей. Эта информация будет использована против настоящего руководителя.
  4. Фиктивный руководитель может рассказать в Федеральной налоговой службе о том, что он был внесён в Единый Государственный Реестр Юридических лиц без ведома. Это приведёт к тому, что в реестр будет занесена запись об искажении сведений о предприятии.
  5. Если предприятие обанкротилось, тогда Фиктивный руководитель может быть освобождён от всей ответственности. Ему для этого нужно оказать помощь в установлении личности настоящего руководителя.

Ответственность номинального директора

Работать подставным лицом не просто, как может показаться. На него может возлагаться не только административная, но и уголовная ответственность, что повлечёт за собой серьёзные неприятности. Разберёмся в данном вопросе подробнее.

    Гражданско-правовая ответственность. Если предприятие понесло убыток или нанесло денежный убыток иным кредиторам, эти убытки необходимо обязательно погасить. Такая ситуация чаще всего возникает тогда, когда предприятие стало банкротом.

Так, руководитель будет считаться виновным, если:

  • Им были не соблюдены должностные обязанности, что привело к утрате имущества, с помощью которых можно было удовлетворить все требования кредиторов;
  • Он заключил сделки, приведшие к убыткам;
  • Им не было подано заявление о банкротстве, когда были замечены первые его признаки;
  • Он во время проведения процедуры банкротства не передал документы об управлении или передал неверные данные о ней. В результате стало невозможным установление личностей, осуществляющих контроль над предприятием.

Следует отметить, что фиктивный руководитель не всегда знает о делах, которые проводятся настоящим руководителем предприятия. Во избежание ответственности ему необходимо обязательно доказать свою невиновность, однако это будет очень непросто сделать. Потребовать у номинального директора возмещения убытка вправе участники общества, взявшие его на эту должность.

  • Административная ответственность. Руководитель берёт на себя ответственность за все виды деятельности предприятия, сюда входят такие дела, как гражданские, налоговые, трудовые, а также многие другие. Штрафы могут налагаться не только на предприятие, но и на фиктивного руководителя.
    Также существует ответственность, предусмотренная за спланированное банкротство. Это предусмотрено статьёй 14.12 КоАП Российской Федерации. За это полагается штраф в размере 10000 рублей или дисквалификация от полугода и до трёх лет.
  • Уголовная ответственность. Вся ответственность для фиктивного руководителя предусмотрена в статьях 173.1 и 173.2 УК Российской Федерации. Здесь говорится о необходимости предоставления информации о подставных лицах в ЕГРИП и ЕГРЮЛ.

    Именно таковым и является фиктивный руководитель. Ему грозит штраф в размере 500000 рублей, исправительные работы или же лишение свободы на 5 лет.

    Такого рода ответственность может наступить и во время работы предприятия. Подставное лицо не может управлять предприятием, но при этом он обязан соблюдать все необходимые требования. Так, вся ответственность за неуплату заработной платы работникам предприятия лежит на фиктивном руководителе.

    Есть также и ещё несколько статей, в соответствии с которыми фиктивный руководитель будет нести ответственность. Среди них можно выделить следующие:

    • Нарушений правил охраны труда (ст. 143);
    • Не были оплачены налогообложения и сборы с предприятия (ст. 199);
    • Не были оплачены кредиты (ст. 177);
    • Не были оплачены таможенные платежи (ст. 194 УК).

    Какую ответственность несет номинальный директор

    Номинальный директор – это «подставное» лицо, которое числится руководителем конкретной организации, но не принимает участие в управлении компании. То есть управленческими функциями человек наделен только на основании внутренней документации, а практические функции не исполняет.

    Причины привлечения

    Причины, зачем нужен номинальный директор, могут быть законными и неправомерными. Но, независимо от легальности привлечения «подставного» начальника, необходимо учитывать существенные риски, которые возникают одинаково и для фирмы, и для привлеченного управленца.

    Анализ практики позволяет выделить следующие причины, которые чаще всего становятся основанием привлечения номинального руководителя:

    1. Несколькими филиалами одной компании руководит одно и то же лицо. Этот человек удаленно исполняет функции директора, но на практике такие ситуации могут стать основанием спора с Налоговой службой. Во избежание таких конфликтов назначаются номинальные директора, которые руководят «организацией» на бумаге.
    2. Юридическое лицо прекращает предпринимательскую деятельность по индивидуальным причинам, но с перспективой дальнейшего восстановления. Таким образом, во избежание длительной процедуры аннулирования фирмы, а также восстановления компании, назначается номинальный директор. Если есть начальник, то и аннулировать юридическое лицо необходимости нет.
    3. Кроме того, существуют обстоятельства, при которых фактический хозяин компании, который управляет организацией, не хочет афишировать свои управленческие полномочия. Это может быть связано с желанием сокрыть свои доходы от знакомых, что вполне легально. Но чаще всего, это попытки государственных служащих скрыть информацию о наличии личного бизнеса, что нарушает закон. А соответственно влечет нежелательные последствия в виде юридической ответственности.

    При назначении номинального руководителя предстоит в полной мере учитывать требования, которые выдвигаются к таким управленцам. Полное следование законным и практическим рекомендациям подскажет, как избежать ответственности.

    Читать еще:  Оплата третьим лицам по письму риски

    Требования и обязательства управленца

    Юристы советуют использовать не минимальный размер требований, а сразу указать полный список критериев, по которым будет отбираться человек на замещение вакантной условной должности.

    Общие требования:

    • пунктуальность;
    • постоянная телефонная связь;
    • отсутствие судимости;
    • приличный внешний вид и уход за собой;
    • наличие интернета.

    Дополнительные требования, указание которых целесообразно:

    1. положительная репутация начальника;
    2. отсутствие информации о человеке в реестре массовых руководителей;
    3. наличие хотя бы элементарных знаний о принципах работы.

    Репутация

    На сайте Федеральной налоговой службы существует онлайн сервис «Прозрачный бизнес», который позволяет быстро получить сведения о человеке. Система располагает данными о дисквалификации человека, а также о признании его недостойным руководителем из-за наличия задолженностей, судимостей или текущих расследований.

    Для осуществления проверки достаточно иметь фамилию, имя и отчество человека, а также номер ИНН.

    Массовый руководитель

    В целом, закон не запрещает одному человеку занимать руководящие должности на нескольких фирмах, но одновременное привлечение гражданина к десяти и более компаниям вызывает подозрение. При наличии массового руководителя Налоговая служба начинает проводить проверку фирмы с целью поиска фиктивного начальника.

    Наличие массового руководителя может стать основанием отказа от сотрудничества будущих контрагентов. Перед открытием финансовой сделки встречная сторона проводит проверку фирмы с целью подтверждения хорошей репутации. Если номинальный начальник – массовый руководитель, то в сотрудничестве может быть отказано.

    Знания о работе юридического лица

    Наличие фиктивных работников (в том числе, управленца) является существенным основанием для привлечения человека к юридической ответственности. При возникновении подозрений Налоговая служба может начать проверку человека. При расследовании гражданину задают вопросы о принципах работы компании, о бухгалтерских особенностях, приходах и расходах. Работник ФНС может задавать любые вопросы, которые помогут подтвердить, что начальник – фиктивный руководитель.

    Перед началом допроса работник ФНС уведомляет руководителя об ответственности за фиктивное руководство.

    Более того, Письмо Федеральной налоговой службы от 28 декабря 2018 года № 25946 предусматривает, что невозможность ответить на вопросы не является подтверждением фиктивности, поэтому привлечь человека к наказанию едва ли удастся. Но налоговики явно обратят внимание на управленца, что может повлечь последующие внеплановые проверки.

    Как защитить компанию от фиктивного руководителя

    Несмотря на фиктивность, хозяин компании должен понимать, что номинальный руководитель все же получает полномочия по управлению фирмой. Это значит, что необходимо дополнительно подумать о защите своего бизнеса от недобросовестного директора.

    Самый распространенный вариант – установление ограничений, то есть формирование незначительных препятствий, не дающих человеку возможность проявлять инициативу и вести единоличную коммерческую политику юридического лица. К таковым относятся:

    • Предоставление ограниченного допуска к документам, среди которых печати фирмы, бланки доверенностей, а также бумаги, открывающие доступ к финансовому счету организации. Более того, лучше вообще ограничить доступ человека к документации, предоставляя лишь регулярные отчеты для ознакомления.
    • Ограничение полномочий на участие в коммерческих сделках. Внутренними документами фирмы утверждается, что номинальный руководитель может подписывать документы, связанные с покупкой/продажей товаров, ценностей, но только по предварительному согласованию с реальным собственником компании.

    К другим способам защиты фирмы можно отнести следующие действия:

    1. Формирование условий, при которых хозяин организации может уволить номинального управленца по упрощенной процедуре. Например, получение от человека заявления на увольнение, но без уточнения даты прекращения трудоустройства. Такой способ позволяет не только быстро уволить человека, но также расторгнуть соглашение задним числом. Если фиктивный руководитель осуществил невыгодную или неправомерную сделку, руководствуясь своими полномочиями, обжаловать сделку удастся через суд благодаря увольнению человека задним числом.
    2. На стадии трудоустройства готовится доверенность на имя номинального управленца с полным уточнением списка обязательств и полномочий.

    С другой стороны, соблюдение всех этих правил не гарантирует, что риски будут исключены. Всегда остается малая вероятность, что фиктивный начальник навредит интересам компании или попытается удовлетворить собственную выгоду. Во избежание конфликтов в будущем можно сразу предупредить привлекаемого человека о наказании. В том числе, это касается возможности удержать с номинального руководителя материальный и моральный вред, причиненный компании неправомерными действиями.

    Виды ответственности фиктивного управленца

    Ответственность номинального директора устанавливается по двум направлениям. Первое – назначение наказания, связанного с неправомерной регистрацией фиктивного начальника. Для привлечения человека к ответственности необходим сбор доказательств, подтверждающих фиктивность, а также свидетельствующих о том, что руководитель знал, что будет исполнять обязанности номинально.

    Второе направление – привлечение человека к ответственности за осуществление деятельности компании. В зависимости от вида нарушения, наказание может привлекаться по следующим направлениям:

    • административная ответственность;
    • уголовное наказание;
    • гражданская ответственность.

    Также необходимо помнить о том, что после подтверждения фиктивности, номинальный директор может освобождаться от ответственности. В таком случае, он может выступать свидетелем по делу. Это касается мошеннических действий или нарушений налогового законодательства.

    В любом случае, на практике будет оцениваться степень участия и обязанность каждого участника: номинального и фактического руководителя.

    Уголовное наказание

    Если за осуществление деятельности фирмой наказание назначается не всегда, то есть также ряд проступков, при которых уголовная ответственность неизбежна.

    Человек, претендующий на замещение должности номинального начальника, должен быть готов к тому, что получение ежемесячной заработной платы аукнется уголовным наказанием.

    Передача паспорта

    Регистрация юридического лица подразумевает подачу полного пакета необходимых документов. Один из них – паспорт фиктивного руководителя. Таким образом, зная о своей номинальности, гражданин все равно соглашается на предоставление личного документа. Тем самым совершая преступление, предусмотренное ст. 173.2 Уголовного кодекса Российской Федерации.

    За такие действия наказание применимо к любому фиктивному руководителю, допустившему нарушение. И, как показывает практика, в последнее время участились проверки фактов, указывающих на фиктивность. Поэтому количество обвинительных приговоров растет.

    Незаконное создание юридических лиц

    Кроме привлечения к наказанию фиктивного управленца, также рассматривается вопрос назначения наказания реальному директору. В таком случае номинальный директор выступает свидетелем и может «потопить» своего нанимателя.

    Руководствуясь собранными доказательствами, налоговая служба уполномочена возбудить уголовное дело против реального руководства. Наказание назначается на основании ст. 173.1, которая предусматривает привлечение к ответственности за неправомерную регистрацию юридического лица.

    Если документы на регистрацию юридического лица передаются номинальным директором, то ответственность будет применима одинаково к фиктивному и реальному директору.

    Таблица «Преступление и мера ответственности»

    Директор номинальный – срок реальный. Кому и зачем нужны «подставные» шефы

    В марте на одном из телеканалов Санкт-Петербурга вышла передача о том, как горожан обманывает фирма по продаже сотовых телефонов. Заказывая через интернет смартфоны, покупатели получали либо дешёвую подделку, либо восстановленный и бывший в употреблении аппарат. При этом, когда подлог вскрывался, возвращать деньги обманутым гражданам никто не спешил. Журналисты пробовали связаться с руководителем фирмы, но работники отвечали, что у них нет телефона директора, а в офисе он не бывает. Тогда через интернет по названию фирмы корреспонденты программы выяснили – руководителем организации является Татьяна Ютовец, 25-летняя уроженка Санкт-Петербурга.

    «Это просто позор!»

    «Я попалась в руки мошенников! – утверждает Татьяна. – Они просто от моего имени обманывают людей. Это просто позор для меня! Мне просто очень нужны были деньги…».

    Татьяна воспитывает двоих сыновей. Сама она выпускница социально-реабилитационного центра. Туда Таня попала после того, как бабушка не смогла за ней ухаживать по состоянию здоровья. В первый раз девушка забеременела в 17. Сначала жила в социальном центре для несовершеннолетних мам, потом в центре помощи семье и детям в Кронштадте. После Татьяна вышла замуж, родила второго ребенка. Муж ушел. Татьяне пришлось искать работу, чтобы самой содержать двоих детей, но с образованием в 9 классов это было непросто. Поэтому когда она наткнулась на объявление в социальной сети о том, что требуется на работу курьер-регистратор, то сразу откликнулась. Ведь обещали и хорошую зарплату, и относительно свободный график.

    «Это был 2017 год. Старшему сыну было 5 лет, а младшему – 2, – вспоминает Татьяна Ютовец. – Денег не хватало. Я получаю пенсию по инвалидности, детские. Но накопились долги по ЖКХ, вот и решила откликнуться на объявление. Мне ответила женщина. Так всё красиво рассказала, что всё легально, и я повелась, как дурочка. Обещали зарплату платить каждый месяц».

    Женщина назначила Татьяне встречу у нотариуса, написала адрес, но перед этим попросила выслать в личные сообщения копии всех документов.

    «Когда я приехала в назначенный день, у меня взяли мои документы: ИНН, СНИЛС и паспорт. Первой к нотариусу заходила девушка с моими документами, а потом мы прошли вместе в кабинет и подписали бумаги, – говорит Татьяна Ютовец. – После этого она вручила мне 3000 рублей и сказала, что мне позвонят для следующей встречи».

    Но следующей встречи и никакой зарплаты Татьяна так и не дождалась.

    «Это ничего страшного…»

    Беспокоиться Татьяна стала после того, как прочитала в интернете статью, в которой говорилось, что номинальный директор, которым она и стала по своей доверчивости или глупости, это не просто должность. Если фирма будет заниматься противозаконными вещами, то и отвечать за её действия по закону придется именно ей, Татьяне.

    «Та женщина, которая со мной встречалась, сказала, что на моё имя регистрируется фирма, что это ничего страшного, все документы будут проходить через налоговую и пенсионный фонд. Документами занимаются они, а от меня нужен только паспорт и рабочий телефон для связи, – вспоминает Ютовец. – Но самое обидное, это когда я узнала про передачу, где сказали, что я, якобы, обманываю людей. Да я знаю, что глупая, дура, но я никогда, ни при каких обстоятельствах не стала бы обманывать, а тем более наживаться за счёт других».

    От перевозок до проектов

    Татьяна обратилась в центр помощи, где раньше бывала, и там её поддержали – помогли написать письма в налоговую инспекцию о том, что она никогда не вела и не сдавала отчётности, а фирма на неё зарегистрирована ошибочно. Но даже если сейчас проверить по базам, можно узнать, что на Татьяну Ютовец зарегистрированы 6 организаций и ИП. При этом некоторые из них были учреждены ещё в то время, когда Татьяне было всего лишь восемь лет! Занимаются они разной деятельностью: от перевозок и торговли до разработки строительных проектов. Уставной капитал у всех фирм невелик – максимум 100 тысяч рублей. При этом часть из них (3 из 6) находятся в процессе ликвидации, одна фирма уже ликвидирована.

    «Я рассказала в налоговой всё как есть, – говорит Татьяна. – Именно оттуда я и узнала, что на мне куча долгов. Я написала заявление о недостоверной информации, что директором не являюсь и отчетности не сдаю. Но почему-то те люди до сих пор пользуются моим именем и продолжают свои махинации».

    Читать еще:  Заработок на риске 3

    Пострадают все

    «Номинальные директора были всегда, – считает Сергей Гебель, член генерального совета «Деловой России». – Сейчас налоговая серьёзно взялась за подобные мошеннические или полулегальные схемы и их стало меньше. Однако хотя ряды “номиналов” поредели – те, кто задержались в этом “бизнесе” стали более профессиональными».

    Сергей Гебель поясняет, что «номиналы» чаще всего использовались для оффшоров. На внутреннем рынке они играли уже роль подставных, чтобы скрыть конечного бенефициара. Например, когда человек не хочет себя афишировать или является госслужащим. Также номиналов используют в «обнальных схемах» или для уменьшения налоговой базы, когда предприятие фактически никакой деятельности не ведет, а его контрагенты, действуя через них, искусственно уменьшают свою прибыль.

    «Всегда есть желающие стать “номиналами”. Те, кто хочет быстро и легко заработать – студенты, лица, оказавшиеся в тяжелом материальном положении, – говорит Гебель. – Создаются целые холдинги – огромное количество юридических лиц, у которых везде “номиналы”, и конечного бенефициара не найти, а если кто-то и “попал”, то это – “номинал”. Но я знаю случаи, когда следственные органы разматывали такие коррупционные клубки! Начинали с одного номинального директора и доходили вплоть до того, что закрывали нотариусов, лишали статуса адвокатов и даже должностных лиц налоговых органов».

    При этом от деятельности номинальных директоров, как отмечает Гебель, страдает не только экономика страны, но и репутация и бизнес добросовестных предпринимателей.

    «У российского юрлица нет прямого доступа к той информации, которая есть, например, у налоговой, – рассказывает Сергей Гебель. – Нет у нас таких полномочий, чтобы проверить нашего контрагента и убедиться, что он не “номинал”. Мы можем в открытых источниках только посмотреть в интернете и по признакам, на которые указывает налоговая, заподозрить, что у компании директор или учредитель – номинальные. Но, если уже придёт с проверкой налоговая и увидит среди наших контрагентов “номинала”, то ей будет неважно, по незнанию мы или фиктивно заключили с ним договор – пострадают все».

    Незавидная участь

    Однако помимо вопросов от налоговой инспекции, «номиналы» могут получить и вполне конкретные, серьезные проблемы от правоохранительных органов.

    «Сейчас законодательство построено таким образом, что номинальным директорам может грозить не только материальная ответственность, но и уголовная, – говорит адвокат Александр Тонконог. – Буквально 3-4 года назад законодательство было сформировано так, что “номинал” мог придти в правоохранительные органы, развести руками и сказать, что мне заплатили 5 000 рублей и я – номинальный директор, в деятельности компании участия не принимал. К нему вопросов больше никаких не было. Теперь же создана нормативная база, внесены изменения в законы, где чётко указано, что “номинал” может являться таковым, если укажет, кто бенефициар – действительный собственник компании. Если он не сможет этого сделать, то у него возникает субсидиарная ответственность. К примеру, если компания задолжала кучу налогов, то такой, даже номинальный, директор будет отвечать лично за действия компания как генеральный – своим имуществом, накоплениями и т.д. Эти моменты сейчас законодатель настолько отработал на практике, что я бы точно не рекомендовал кому-то становится “номиналами” не смотря на все уверения, что это безопасно и ни к чему не приведёт».

    Номинал может попасть и под уголовную ответственность.

    «Если будет доказано, что, к примеру, участвуя в обнальных схемах, “номинал” знал, что через контору отмывались средства, то срок грозит ему вполне реальный, – говорит адвокат. – Сейчас, по закону, если ты директор, учредитель компании, то ты должен понимать, что подписываешь, отдавать отчёт, что компания обладает всеми свойствами юридического лица и несет определенные обязательства. Поэтому сегодня путь номинала – это весьма незавидная участь: суд, тюрьма и долги, которые придётся выплачивать до конца своих дней».

    «Создание организаций через таких номинальных руководителей является преступлением, за которое предусмотрена ответственность по ст.173.1 УК РФ. Причинен ли при этом был ущерб или нет, не имеет правового значения, – говорит к.ю.н., доцент Волгоградского государственного университета Оксана Шарно. – Номинальный руководитель может быть привлечён к ответственности по ст.173.2 УК РФ за предоставление своих документов для создания фиктивной по сути организации с назначением наказания в виде исправительных работ или лишения свободы. Если будет доказано, что имел место факт уклонения от уплаты налогов, номинальный руководитель может быть привлечен к ответственности по ст.199 УК РФ с назначением наказания в виде штрафа, исправительных работ или лишения свободы. За предоставление недостоверных сведений о юридическом лице предусмотрена административная ответственность, установленная ст.14.25 КоАП РФ, административных составов в зависимости от обстоятельств может возникнуть и больше

    Поэтому перспектива стать зицпредседателем Фунтом из «Золотого телёнка» И. Ильфа и Е. Петрова, который профессионально отбывал наказание за чужие правонарушения, далеко не радужна».

    Номинальный директор: риски для владельца компании и формального руководителя

    В то время, как правительства многих стран усиливают налоговую нагрузку на предприятия и усиливают контроль, оффшорный бизнес становится все более популярным. И одним из обязательных элементов такого бизнеса является номинальный директор. Риски, сложности и преследования со стороны контролирующих органов уже не пугают современного бизнесмена.

    Номинальный директор — кто это?

    Понятие номинального управления трактуется достаточно просто — это формальное управление организацией без возможности реального влияния на деятельность компании. Номинальный руководитель чаще всего исполняет лишь небольшую часть обязанностей или не исполняет вообще.

    В качестве формального руководителя может выступать как физическое, так и юридическое лицо. Если для владельца организации важно только наличие номинального директора, то, обычно, выбирают первый вариант. Если фактический хозяин заинтересован в отслеживании финансовой чистоты сделок, то в качестве руководителя назначается юридическое лицо.

    Для чего нужен номинальный директор

    Давайте теперь рассмотрим основные ситуации, при которых возникает необходимость назначения формального управленца:

    • для управления оффшорной компанией;
    • сохранение анонимности реального владельца компании;
    • обеспечение анонимности проводимых сделок;
    • для обхода некоторых законных ограничений при проведении сделок.

    Стоит понимать, что некоторая часть компаний с формальными управленцами занимается проведением сделок, которые могут преследоваться со стороны государства.

    Фактическим владельцам компаний стоит знать, что при формальном управленце открыть счет в некоторых странах не получится.

    Номинальный директор: риски для владельца

    Нужно понимать, что назначение номинального руководителя несет в себе риски не только для фиктивного директора, но и для фактического владельца компании. Как правило, можно выделить два основных типа риска:

    • При любом форс-мажоре номинальный руководитель моментально снимет с себя всю ответственность, предоставив все данные о реальном владельце правоохранительным органам.
    • Номинальный директор может попытаться воспользоваться своим положением и попытаться получить фактический контроль над компанией.

    Обе ситуации крайне неприятны для фактического руководителя организации. И существует несколько способов минимизировать возможные риски.

    Наличие на руках расторжения договора

    Одним из обязательных условий безопасного ведения бизнеса является наличие заключенного и расторгнутого договора, оба документа должен подписать номинальный директор. Риски сводятся к нулю, если на документах не указана дата. Это обеспечивает контроль владельца компании над ситуацией, и дает возможность уволить номинала в любой момент.

    Наличие нотариальной доверенности на управление компанией реальным владельцем

    Нотариальная доверенность обеспечит реальному владельцу фактический контроль над компанией. Он сможет открывать и закрывать банковские счета, проводить необходимые ему сделки и представлять интересы компании.

    Подписание соглашения о невозможности проведения определенных действий

    Данное соглашение, как правило, затрагивает банковские счета и имущество организации. Подписав данное соглашение формальный руководитель лишается какого-либо права на фактическое управление организацией.

    Эти три документа не могут со 100% гарантией обеспечить безопасное ведение бизнеса, но все риски они сводят к минимуму.

    Ответственность формального руководителя

    Разумеется, номинальный директор тоже несет определенную ответственность, однако, она является минимальной. За все основные операции: проведение сделок, заключение договоров, работа с банковскими счетами — отвечает сама компания.

    Фиктивный управленец ставит свои подписи только при открытии компании.

    В России на законодательном уровне предусмотрено административное и уголовное преследование за организацию компаний через фиктивное руководство или подставных лиц. Однако, не всегда просто доказать, что номинальный директор является таковым.

    Как правило, за участие в оффшорных компаниях номинальному руководству грозит только административная ответственность, но в некоторых случаях такие действия подпадают и под уголовную ответственность. В таком случае фиктивному руководителю может грозить до 2-х лет лишения свободы.

    Стоит понимать, что назначение номинального директора — процедура, которая несет в себе достаточно много рисков. Далеко не всегда есть необходимость прибегать к такому способу управления. Обратитесь в ЦПУ «Империя», и наши специалисты проконсультируют вас по всем интересующим вопросам, помогут подобрать оптимальный способ регистрации вашего бизнеса и оформят необходимые документы.

    Субсидиарная ответственность номинального директора

    Кто такие, как привлекают и как избежать

    • Главная
    • Статьи
    • Субсидиарная ответственность номинального директора

    Мы не раз сталкивались с клиентами, которые фактически (или буквально) выполняли роль номинального директора. Финансовые соображения, доброта душевная или «скромное» невежество — мы не копаемся в душах и не выпытываем, как так получилось. Однако чаще к нам приходят, когда уже есть четкий диагноз — субсидиарка четвертой стадии, шансы на выздоровление близятся к нулю.

    Эта статья — руководство для тех, кто уже по уши, вот-вот может оказаться или только подумывает стать номинальным директором. В общем, потенциальные, действующие или уже встрявшие номиналы, этот текст для вас. Обращаем внимание, что мы разбираем именно риски субсидиарной ответственности: уголовка и административка — это уже другая степь.

    Номинальный директор (в просторечии: номинал, зиц-председатель, гном) — лицо, являющееся руководителем на бумаге, тогда как реально руководит балом другой человек. Номинал выполняет поручения от лица руководства: подписывает договоры, открывает счета в банках, мелькает на собраниях, регистрирует юр. лица. При этом официально на руках у него не бывает никакой документации дольше, чем нужно на проставление подписи, он не может принимать решения без согласования «хозяина» или распоряжаться «своей» долей в уставном капитале.

    Условно это тот же наемный сотрудник, который просто выполняет поручения свыше, только за ним в ЕГРЮЛ держится запись «лицо, имеющее право действовать без доверенности».

    Номинального директора могут нанимать как на краткосрочной основе: нужно открыть расчетный счет, заключить несколько сделок, так и на постоянной, к примеру, если реальному руководителю никак нельзя быть связанным с конкретным юр. лицом.

    Читать еще:  Заработок в интернете без риска

    Вообще тема с номиналами двоякая. При этом, должность номинального руководителя не всегда означает, что номинал обязательно выполняет роль марионетки, которой попользуются и выкинут. Иногда номинальный директор обладает высокой профессиональной квалификацией и выполняет свои функции на протяжении длительного времени. Чаще всего номиналы нужны для следующих целей:

    1. Много бизнесов. Представим, что у одного собственника несколько компаний. Узнав об этом, ФНС может заподозрить, что компании взаимозависимы. Нельзя, чтобы одно и то же лицо по одной сделке одновременно выступало и покупателем, и продавцом. В таком случае номинальный директор — это возможность вести деятельность, не мозоля глаза налоговикам.
    2. Нельзя светиться. По той или иной причине настоящий руководитель не может светиться в руководстве организации. К примеру, из-за статуса госслужащего, недавнего банкротства или дисквалификации. Руками номинала можно будет вести бизнес, никак не засвечиваясь.
    3. Проживание за границей. Это случай, когда реальный руководитель проживает не на территории РФ, а на месте нужны руки, чтобы подписывать распоряжения, и лицо, которое можно светить в налоговой или на собраниях. Актуально и в тех случаях, когда надо обойти ограничения российского законодательства на участие иностранца в уставном капитале.
    4. Избежать ответственности. Поскольку директор несет ответственность за юр. лицо по всем фронтам, номинальный директор — живой щит от уголовной, административной и субсидиарной ответственности, если что-то пойдет не так. Причем потенциальному номиналу хорошо так заливают, тыкая в законы: «Риски? Какие риски? Сдашь руководителей, и тебе ничего не будет, инфа соточка». Но если бы все было так просто, все бы реальные директора резко становились номинальными при первых же проблемах организации.

    Не нужно быть семи пядей, чтобы понять, что директор, он и в Африке директор, а значит, КДЛ. Именно его имя числится в ЕГРЮЛ, а значит, на него валится вся ответственность за косяки организации. Ранее мы подробно разбирали, по каким именно основаниям могут привлекать гендиров. То же самое и по тем же основаниям светит номинальным директорам — повторяться не будем, читайте здесь.

    Само по себе привлечение номинала к ответственности можно рассмотреть с двух сторон. Вроде же человек не виноват, сам не ведал, что творил — с чего бы на него долги вешать? С другой, если номиналов всегда будут отпускать на все четыре стороны — не они же довели компанию до банкротства, за что наказывать — тогда и реальные бенефициары начнут говорить, что они номиналы. Собственно, мы слышали о некоторых товарищах, которые, будучи реальными гендирами, строят из себя номиналов — как раз под дудку, что не они же у руля стояли.

    Вот, кстати, и пример грустного опыта из свежей практики, когда номиналу прилетело.

    В рамках дела о банкротстве компании конкурсный управляющий обратился с заявлением о привлечении к субсидиарке Папченко, Фетисова, Цурупы и ООО «Системы управления». Первому удалось удачно соскочить: он покинул пост директора задолго до банкротства компании, а вот с остальными ситуация была интереснее.

    Оставьте свою электронную почту, и мы вышлем вам судебный акт по этому делу:

    Серым кардиналом был Цурупа и его компания ООО «Системы управления». Суд признал их исключительные управленческие полномочия. Фетисов же начинал в компании с должности специалиста, а закончил… гендиром. Номинальным.

    Собственно, свою невиновность он отстаивал тем, что был наемным работником, который был лишен возможности руководить организацией, в том числе он не обладал электронно-цифровой подписью (ЭЦП), что подтверждается свидетельскими показаниями главного бухгалтера. Более того, он предпринял меры по раскрытию бенефициара бизнеса, Цурупы, путем передачи соответствующих документов арбитражному управляющему. И помог найти имущество. Да еще и подал заявление на банкротство.

    Суд посмотрел на все это дело, поблагодарил Фетисова за содействие и… впаял солидарную субсидиарку на 61 лям.

    В принципе, и в «старой» практике подобных кейсов хватало. Вот пример.

    Раз с критериями привлечения к субсидиарке все ясно, разберем, как от нее можно защититься.

    Начиналось все традиционно: в марте 2017 г. ИстЭнерго обратилась с заявлением о признании банкротом компании Трансмастер и стала единственным конкурсным кредитором.

    Имущества Трансмастера не хватило для погашения ее требований, так что нужно было выявить тех, кого можно потянуть за этим кораблем. Таких нашлось двое: Дунаев и Золотов. В июле 2018 оба товарища были привлечены к субсидиарной ответственности, а в феврале 2019 с них солидарно взыскали 51 лям. Пока все банально, не так ли? Едем дальше.

    Дунаев был не согласен с таким решением и подал апелляционную жалобу, которая поступила… в октябре 2019 г. Так, ребята из «Игумнов Групп», вы что-то путаете… Какой октябрь? А как же 10-дневный срок на обжалование?

    Дело в том, что у Дунаева возникли проблемы со здоровьем, из-за которых он находился на лечении. Несмотря на возражения конкурсного, суд принял жалобу: причина же была уважительная, тем более, что подтверждалась документально.

    Оставьте свою электронную почту, и мы вышлем вам судебный акт по этому делу:

    Более того, в своей жалобе Дунаев сделал акцент, что еще до привлечения к субсидиарке, он предоставлял информацию о преступных действиях Золотова и в итоге проходил свидетелем по возбужденному уголовному делу. В качестве подтверждения в материалы банкротного дела были представлены протоколы допросов Дунаева от «мая 2016». Таким образом, Дунаев сообщил о действиях Золотова задолго до подачи заявления о признании компании банкротом.

    И вишенка на торте: по результатам уголовного дела был вынесен приговор о привлечении к уголовной ответственности Золотова, осуществляющего фактическое управление должником. Обстоятельства, установленные данным судебным актом, имеют преюдициальное значение.

    По итогу апелляция удовлетворила жалобу Дунаева частично: 51 лям полностью перевесили на Золотова, а вот расходы на процедуру банкротства (публикации в газете Коммерсант, почтовые расходы и вознаграждение арбитражного управляющего) на сумму 327 тысяч постановили взыскать солидарно с Дунаева и Золотова.

    Весьма новаторское решение для нашего суда. А потому это не конец истории: 10 февраля 2020 кассация рассмотрит законность вынесенного судебного акта. И, учитывая его неординарность, не удивлюсь любым результатам.

    UPD: 10 февраля кассация оставила жалобу управляющего без удовлетворения, а значит, наш номинал отбил и эту подачу.
    Посмотрим, будет ли финальная битва в Верхушке.

    Ситуация усложняется двойственными трактовками норм закона. Так, в законе о банкротстве четко прописано, что номинала можно освободить от субсидиарной ответственности, если он «не оказывал определяющего влияния на деятельность юридического лица (осуществлял функции органа управления номинально)». И тут же Верховный суд разъясняет, что номинал «не освобождается от осуществления обязанностей по выбору представителя и контроля за его действиями (бездействием), а также по обеспечению надлежащей работы системы управления юридическим лицом», а потому может быть привлечен к субсидиарке.

    Тем самым, чтобы номиналу отбиться от субсидиарки, важны два условия. Нужно доказать, что:
    1) вы реально были не при делах;
    2) ткнуть в того, кто на самом деле руководил компанией, или указать, где находится имущество компании.

    Вот какие объяснения могут вам в этом помочь:

    Не доводил компанию до банкротства. Это касается ситуаций, когда номинал сменил другого номинала на посту задолго до банкротства основного должника. Точнее, больше, чем за 2 года до принятия судом заявления о банкротстве (3 года до момента появления признаков неплатежеспособности — по новой редакции ФЗоБ). Да, детский сад, однако в вышеприведенном кейсе одному из директоров удалось отбиться от субсидиарки как раз потому, что он давно «отошел от дел».

    Отсутствие доступа к документации и финансам. Нужно доказать, что у номинального директора не было возможности распоряжаться деньгами компании-должника или принимать за нее решения. К примеру: отсутствовали ЭЦП и доступ к расчетному счету организации, не появлялся в гос. органах и в налоговой его никогда не видели, нет его подписей при заключении сделок, которые привели к банкротству основного должника, да и вообще на этих сделках не присутствовал.

    Здесь же помогут не только документы, но и показания свидетелей: сотрудников, контрагентов, даже безопасников на входе в здание. В ту же топку — записи с камер видеонаблюдения.

    Другая занятость. Хорошим аргументом в пользу номинальности послужит, если в период восседания на троне гендира, в реальности у номинала была работа в другой организации. Здесь помогут справка с реального места трудоустройства, копия трудовой, 2-НДФЛ за указанный период и выписки с личного банковского счета.

    Подтверждение мошенничества. Может оказаться так, что хитроумные бенефициары вообще не заморачивались и от номинала взяли только паспортные данные и подспись, а потом все это дело подделывали. В таком случае может помочь почерковедческая экспертиза. Если в период заключения каких-то сделок вы физически были в другом городе или стране — квитанции и билеты вам в помощь.

    Раскрытие информации о бенефициарах бизнеса и их активах. Здесь важно не только пальцем указать, что «вот, Вася виноват», но и подтвердить это документально. В частности, в бой могут пойти переписки, копии заключенных договоров, информация по совершенным сделкам, банковские переводы — в общем, все нужно подкрепить словом и делом.

    То же касается и активов, нужно будет предоставить подтверждения, что бенефициар взял деньги «из кассы» должника и потратил их, к примеру, на покупку дома в Ницце или новенького порше. Ну или в отпуск на них слетал.

    По итогу всех усилий вам все равно никто не гарантирует успех. Просто потому, что номиналов надо наказывать жестко. Такова политика партии.

    Если вы отслеживаете юридические тренды последних 10 лет, то должны были заметить и появление новых статей об уголовной ответственности номиналов, и изменения в законодательстве, позволяющие налоговой дисквалифицировать подозрительных лиц, лишая их права регистрации юр. лиц и управления ими сроком аж на 3 года.

    Было бы нелогично, если вот в этой борьбе государство вдруг расслабилось и сказало: «Да пусть они идут на все 4 стороны, они же ни в чем не виноваты”. Так что выиграть суд номиналу — крайне сложная задача. Это мы знаем по собственному опыту, т.к. прямо сейчас ведем с пяток подобных судов. Но тот, кто не борется, обречен на поражение.

  • Ссылка на основную публикацию
    ВсеИнструменты
    Adblock
    detector
    ×
    ×